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为扩大货源借用他人烟草专卖许可证，不构成非法经营罪

根据我国相关司法解释的规定，从事烟草生产、批发、零售等经营行为，都要经烟草专卖行政主管部门许可，并获得相应的许可证。否则，行为人将可能涉嫌非法经营罪。社会生活是复杂多样的，法律法规并不能包容社会实践的全部。例如，行为人持有相应的烟草许可证，但是为了增加配额，扩大货源，借用他人的烟草专卖许可证批发烟草是否构成刑事犯罪，相关司法解释并未明确。从司法实践来看，这种行为更可能被认定为行政违法，而非刑事犯罪。

王某非法经营案

基本案情：

王某本人并不持有烟草专卖零售许可证，但是其丈夫张某1的父亲张某2经营烟酒商店，并持有零售许可证，王某参与共同经营。此后，张某1又租赁了陈某2店面，与其家庭另一个店面使用相同的字号。王某在该店使用张某1父亲张某2的营业执照及烟草专卖零售许可证经营烟草，并使用陈某2的烟草专卖零售许可证进货。

一审法院认为，被告人王某违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节特别严重，被告人的行为构成非法经营罪。

王某不服，提出上诉。二审法院裁定驳回上诉，维持原判。

本案经再审，最终法院宣判王某无罪。

法律解读：

第一，王某虽然没有烟草专卖零售许可证，但其丈夫张某1的父亲张某2持有许可证，且门店字号相同，应该认定为家庭共同经营活动，因此不属于无证经营。

第二，虽然王某不属于无证经营，但其为增加配额，扩大货源，借用他人的烟草专卖许可证批发烟草，属于超范围经营。

第三，持有烟草许可，但超范围、跨地域经营，最高人民法院在《关于被告人李某华非法经营请示一案的批复》将其明确规定为行政违法行为，而非刑事犯罪。除了上述案件中的为增加配额借用他人资质的情况，实践中更为常见的是行为人仅持有烟草零售许可证，但却从事烟草批发活动；为赚取差价，从非指定渠道进货，跨地域经营烟草。但是依据最高法批复的精神，都应该认定为行政违法行为，不宜按照非法经营罪处理。

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