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物价鉴定未获取实物样本和市场调查 法院不予认定物价鉴定意见

【案情简介】2012年3月份，被告人刘某、胡某来到吉安县桐坪镇罗家村刘国庆经营的藏獒养殖场，掀开狗舍顶上的石棉瓦，将狗舍内的四只小藏獒盗走，藏匿于胡某在安福县瓜畲乡的家具店内。后二人将其中一只母藏獒以2200元价格卖出（案发时已死亡），刘某分得1000元，胡某分得1200元，另三只因病死亡。经物价鉴定，被盗四只小藏獒价值人民币12000元。

【律师意见】

尊敬的审判长、审判员：

根据《刑事诉讼法》赋予被告人委托辩护人的权利，江西庐陵律师事务所接受刘某的委托，并指派本律师作为刘某盗窃案一审的辩护人。依据本案的事实与法律适用，发表如下辩护意见：

一、对本案的定性不持异议。对本案几处有利刘某从轻、减轻处罚的情节予以说明。

1、本案的犯意由胡某提出；

2、刘某主动退赃、积极赔偿被害人全部损失8000元，并取得谅解；

3、刘某自愿认罪悔罪态度良好，可以从轻处罚；

4、刘某系初犯、偶犯。

二、对物价鉴定的合法性和关联性持异议。

1、鉴定机构在未能取得实物样本情况下，根据公安机关提供的委托书，认定被告人盗窃藏獒为“杂交品种，俗称铁包金”,其程序违法.

2、鉴定机构未出具市场价格调查等相关信息材料，即认定四至小藏獒在鉴定基准日的价值为12000元，其认定程序违法。

3、被盗的小藏獒是什么品种，公诉机关的举证不充分。

4、基于“证据存疑不作对被告人不利认定”原则，建议法庭认定本案的金额为8000元。

三、建议法庭对被告人刘某宣告缓刑。

本案中被告人刘某涉嫌盗窃罪，涉案金额不大，并已经赔偿全部经济损失，犯罪情节相对较轻；被告人刘某认罪态度好，具有悔罪表现；通过本案的教训，刘某充分地认识到自己的错误，刘某也不是惯犯，本案的发生也是他处理问题不当，一时冲动的后果，保证日后没有再犯罪的危险；被告人刘某案前一直生活在农村，为人本分厚道，无违法犯罪记录，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。根据《刑法》第七十二条之规定，被告人刘某符合宣告缓刑的要件，请求法庭依法予以宣告缓刑。

以上辩护观点，敬请合议庭合议时能予以充分考虑！

                                       江西庐陵律师事务所

辩护人：曾庆鸿

2012年10月16日

【一审判决】

2012年10月22日，吉安县人民法院认为，被告人刘某、胡某的行为构成盗窃罪，金额为8000元。鉴于二被告人自愿认罪，且已赔偿被害人损失，并获得谅解，可从轻处罚。据此，依据《刑法》第264条、第25条第1款至规定，判处刘某、胡某犯盗窃罪，判处有期徒刑分别为一年七个月，并处罚金5000元。

【办案总结】

物价鉴定意见是盗窃金额认定的重要依据，在实务中，律师大多会迷信鉴定结论，在本案中，本律师以怀疑的心态去研究鉴定意见书的问题，最终发现其中的瑕疵。