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“两规”期间自首的认定

——张xx受贿、挪用公款案

关键词：“两规”期间主动交代自首

【案 由】受贿罪

【审判法院】福建省髙级人民法院

【案 号】（2003)闽刑复字第56号

【审级程序】第一审程序

【判决日期】2003年10月8日

【公诉机关】福建省廈门市人民检察院

【被告人】张xx

【权威收录】国家法官学院《中国审判案例要览》2004年刑事审判案例卷

裁判规则：

国家工作人员在“两规”期间交代自己受贿、挪用公款的事实，应认定自

首。

基本案情：

被告人利用其担任我国国有香港公司董事、总经理的职务便利，多次为他 人贷款提供便利，同时收受借款人给予的钱款。被告人利用审批贷款的职务 便利，以他人在香港公司的存款作抵押，假借他人名义向香港公司申请贷款， 进行个人买卖股票等营利活动。被告人在“两规”期间交代受贿、挪用公款的

事实。

争议要点：

对被告人的行为应如何定罪处罚，是否可以认定为自首。

裁判理由：

被告人身为国家工作人员，利用公司发放贷款的职务便利，为他人谋取利 益，索取或非法收受他人财物，其行为已构成受贿罪。被告人受贿数额特别巨 大，且给国家造成重大经济损失，情节特别严重，巳经构成受贿罪。另外，被告 人还利用职务上的便利，采用骗取的手段，挪用公款归个人使用及进行营利活 动，其行为亦已构成挪用公款罪。但被告人张国强在司法机关采取强制措施 之前，主动交代受贿罪、挪用公款罪的事实，应认定自首。

适用法律：

《中华人民共和国刑法》

第四十八条第一款死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。对于应当 判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期 二年执行。

第五十七条第一款对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子,应当剥夺政 治权利终身。

第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退 赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应 当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。

第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自 首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免 除处罚。

第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以 外,应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制 最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。

如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。

第三百八十三条第一敖第（一）项对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别 依照下列规定处罚：（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑 或者无期徒刑，可以并处没收财产;情节特别严重的,处死刑，并处没收财产。

第三百八十四条第一款国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归 个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪 用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或 者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处 十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

第三百八十五条第一款国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财 物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪o

第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法萆 三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。

最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》

第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供 述自己的罪行的，是自首。

(一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者 虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公 安机关、人民检察院或者人民法院投案。

犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的； 犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以 信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法 机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程 中，主动投案的，经査实确已准备去投案。或者正在投案途中，被公安机关捕 获的，应当视为自动投案。

并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知 犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当 视为自动投案。

犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。

(二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己 的主要犯罪事实。