侯华臻贪污案—贪污罪利用职务便利的认定 |
| 分类：案例集锦 时间：(2013-09-08 07:34) 点击：178 |
| 侯华臻贪污案—贪污罪利用职务便利的认定 一、基本情况 案由：贪污 被告人：侯华臻，男，43岁，汉族，江西上 饶市人，高中文化，原系上饶地区汇通实业有限公 司法人代表，住上饶市三江工业区市人大宿舍1单 元4楼。2003年3月28曰因涉嫌贪污罪被逮捕。 二、诉辩主张 (_)人民检察院指控事实 1997年1月20曰至2001年11月26日，被告 人侯华臻任上饶汇通实业有限公司（下称汇通公 司）经理及法人代表。2001年底，时任上饶市机 电设备公司党支部书记的被告人侯华臻受邀参加汇 通公司2001年度空调销售奖励大会，并将2万元 奖励款转入华杰公司账户。2001年，被告人侯华 臻任汇通公司经理时，以虚开发票的形式，骗取厂 家广告费6000元。2002年5月2日，被告人侯华 臻贪污汇通公司返利款35570元。2001年12月， 被告人侯华臻将所收货款，除已支付款项外，侵吞货款43820元占 为己有。据此，上饶市信州区人民检察院指控被告人侯华臻身为国 家工作人员，利用职务之便侵吞公款105390元，非法占为己有， 其行为构成贪污罪，请求依法判处。 (二）被告人辩解及辩护人辩护意见 被告人侯华臻对检察机关指控贪污的犯罪事实不持异议。 辩护人的辩护意见是：侯华臻的行为不构成贪污罪，并提出四 点辩护意见：其一是主体不清；其二是2万元奖金应是奖给个人， 贪污的对象是否属于公共财物不明，6000元广告费不是汇通的财 产，因此不能认定是贪污数额；其三，关于73200元的问题，是在 被告离职后转为个人所有，与职务无关；其四是被告离职后未办任 何交接手续。侯华臻在实施这些行为时，均在2001年11月26曰 后，即侯华臻不再担任经理职务后，无利用职务之便的可能性的情 况下发生的，尤其是广告费所有权系月兔空调厂，其并未占有汇通 公司的公共财物。 三、人民法院认定事实和证据 (一）认定犯罪事实 上饶市信州区人民法院经公开审理查明： 年_1月20曰至2001年11月26日，被告人侯华臻任上饶 汇通实业有限公司经理及法人代表。2001年2月15曰至2002年3 月25日，任上饶市机电设备公司党支部书记。2002年4月3日， 被告人侯华臻与上饶市机电设备公司办理了职工停薪留职手续。汇 通公司系上饶市机电设备公司出资成立的股份制公司，上饶市机电 设备公司为全民所有制企业。上饶通汇机电空调有限公司系2001 年12月4曰成立的，法人代表为欧阳正如（被告人侯华臻的母 亲），2002年3月29日，变更为上饶华杰机电空调有限公司（下称 华杰公司），法人代表未变。 2001年11月至2001年8月31日，汇通公司在上饶地区代理 销售江西清华空调城公司（下称清华公司）代理的月兔牌空调，双 方约定：清华公司给汇通公司厂方供货价5%的返利。2001年底， 时任上饶市机电设备公司党支部书记的被告人侯华臻，受邀参加清 华公司2001年度空调销售奖励大会，鉴于汇通公司在2001年度销 售月兔牌空调业绩较好，决定奖励汇通公司价值2万元汽车一辆。 根据被告人侯华臻的要求，清华公司将2万元转入华杰公司在清华 公司户名为欧阳正如的账户中，后此款用于华杰公司空调业务经 营。清华公司转款批示在2001年12月15曰，华杰公司系在2001 年12月31曰到账。 2001年11月21日，被告人侯华臻以汇通公司的名义书面要求 江西美的空调办事处将汇通公司2001年8月1曰至2001年11月24 曰的美的空调销售返利33794元和2001年度空调销售返利金额846 元和2001年度返利余额930元转入汇通公司在江西新华美的空调 销售有限公司（下称新华美的）的账户中。2002年5月2曰，又书 面要求清华公司将汇通公司在新华美的的上述返利款合计35570元 转入华杰公司在清华公司户名为欧阳正如的账户中，后此款用于华 杰的空调业务经营。 2001年，被告人侯华臻经手销给工商银行信州支行5台海尔 吸顶空调，货款73200元。2001年11月26日，被告人侯华臻开具 了销货发票给信州支行，11月27日书面要求信州支行将货款汇入 自己的个人存折上。同年12月7日，货款到了侯华臻存折。此款 除支付给空调维修商徐伟铜管款3900元、用于工行信州支行业务 开支6000元、支付给婺源建华家电商城空调安装费3700元、弋阳 戴长林5800元、广丰杨克洪5450元、玉山陈建军680元、上饶百 大3850兀，剩余货款43820元由被告人侯华臻占为己有。而被告 人侯华臻在汇通财务上所反映的销货款为5 8万元。 (二）认定犯罪证据 上述事实有下列证据证明： 1.书证 主体身份材料、华杰公司性质材料。 2000年11月21日江西清华空调城有限公司与上饶汇通实 业有限公司空调城签订的《月兔牌空调代理销售协议书》证明：全 年供货回扣率为厂方定购价下扣5%。 侯华臻2001年11月21日出具的转款证明、江西泰豪电器 城有限公司2001年财务往来明细账证实：2002年5月M曰新华美 的转入上饶欧阳正如（华杰）35570元，说明美的空调返利款 35570元被侯华臻占有的事实。 工行的购买海尔空调发票、汇通公司财务账，说明五台海 尔空调货款73000余兀事头。 证人证言 证人吴大刚的证言，证实清华公司奖励汇通公司2万元的 问题。 证人童晓杨证言、工行唐克勤证言证实：5台海尔空调货 款73000余元事实。 被告人供述 被告人侯华臻供述，证实清华公司奖励汇通公司2万元、5台 海尔空调货款73000余元事实，以及新华美的转入上饶欧阳正如 (华杰)35570元的事实。 四、判案理由 信州区人民法院认为，侯华臻的身份主体系国家工作人员，被 告人非法占有财物的行为与职务有关，2万元奖金是汇通公司销售 业绩带来的孳息，应属汇通公司所有。关于侯华臻侵吞73200元空 调货款时被告虽退职，但其职务在其离职不久仍具有延续性，被告 将其所剩余款43820元占为己有，与职务有关，其性质属贪污。至 于35570元返利，被告人将其占为己有，其贪污性质不言自明。辩 护人提出侯华臻占有_元广告费的行为，不构成贪污罪的辩护 意见成立。因该款并非汇通公司的公共财物，其所侵占的，应为月 兔空调厂家的款项，故此起事实不能认定为贪污。 五、定案结论 信州区人民法院根据《中华人民共和国刑法》第382条第1 款、第383条第1款第2项之规定，作出如下判决： 被告人侯华臻犯贪污罪，判处有期徒刑6年。 六、法理解说 信州区人民法院的判决是正确的。 司法实践中，对相当一部分贪污犯罪的认定，直接依赖于对行 为人主体身份及是否利用职务之便的认定。如果行为人属国家工作 人员，有职务的便利可以利用，就构成贪污罪；否则就不构成犯罪 或者构成其他罪。本案就是一例。本案被告人侯华臻在离任汇通公 司经理职务后的一个月内，将经手的汇通公司的经营利润和货款占 为己有，用于自己经营的公司的业务支出。对于侯华臻的行为如何 认定，有赖于对其主体身份和职务的认定。而对主体身份和职务的 认定，不能简单地看行为人是不是调离了其所在的国有单位，更主 要的是考察其是否实际上行使着经手、管理公共财物的职权。如果 事实上在原国有单位行使着经手、管理公共财物的职权，即使已经 办理了调离手续，亦不影响其国家工作人员的身份；相反，如果随 着调离手续的办理，不再经手、管理原国有单位的公共财物，其在 该单位的国家工作人员的身份即伴随着调离手续的办理而消失。 本案中，侯华臻自1997年至2001年11月26日任汇通公司经 理，兼机电公司副经理至2002年3月25曰；2001年2月15曰至 2002年3月25日任机电公司党支部书记，属国有公司、企业中从 事公务的人员，经手、管理国有公司中的公共财产，其身份符合贪 污罪的主体特征。侯华臻利用自己经手、管理国有公司财物的职务 便利，将公款据为己有，其行为构成贪污罪。第月兔牌空调销 售奖属汇通公司的财产，理应交汇通公司入账，而侯却将其转入自 己的华杰公司的账上。到账时间虽然在侯离任之后，但其经管此笔 钱款的职务具有延续性，任何时候都有返还的义务。侯故意隐瞒， 不上缴公司财务，用于华杰公司业务支出，实际上是利用职务之便 侵吞了此笔公款。第二，在其任汇通公司经理期间，在代表汇通公 司收取了 35000元工程返利，直至离任仍不上缴公司财务，后将此 款用于其华杰公司业务支出，其性质与上述侵吞月兔牌空调销售奖 相同。第三，侯华臻对其经手的73000余元空调货款，利用了自己 与汇通公司财务进行结账、报账的职务之便，采用虚开售货发票截 留货款和出具虚假付款凭条冲抵货款的手段，侵吞其中43000余 元。侯华臻的上述行为符合利用职务之便，采用侵吞手段，非法占 有公共财物的客观方面法律待征。看来，认定行为人是否属于国家 工作人员，不能只看他是不是现任的国有单位的人员，更重要的是 透过现象，特别是已经离任的现象，考察他是不是还经手、管理公 共财物的本质，把握了这一点，认定贪污罪的主体时就少了许多麻 烦。 |
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