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第三人债务承担及债务转让时存在的风险

　　第三人债务承担及债务转让时存在的风险

　　债务承担，是指在不改变债的内容的前提下，债权人、债务人通过与第三人订立转让债务的协议，将债务全部或部分移转给第三人承担的法律事实。债务承担，按照承担后原债务人是否免责为标准，可以分为免责的债务承担和并存的债务承担。

　　1、既有债务承担中的法律风险

　　受让人需要全面了解既有债务的数额，是否设定了担保，利率以违约责任，债权人有无限制权利要求等，此类债务是否为不良债务等。对上述问题的考察，能使受让人在谈判中获得主动，并影响到交易的价格和受让后风险负担的大小，必须予以高度重视。

　　2、隐性债务承担中的法律风险

　　对于无法预计的负债，如果在股权转让协议预定的期限内发生，并且发生实际权利人的追索，该类责任或风险首先应当由目标公司承担，由此引发的股份转让的风险负担应当由股份转让协议约定。

　　因此，有关债务承担问题应列入风险负担条款予以约定。受让方所争取的是与出让方划清责任，要求在正式交割前的所有负债，不管是故意还是过失，均由出让方承担。但是要注意到，股权的转移并不影响到债权人追索的对象，受让方在成为目标公司股东后，仍然需要清偿该债务，再根据股权转让合同向出让方追偿。

　　另一方面，这也涉及到债权人利益的保护问题。如果股权转让导致公司合并或分立，应按照法定的通知时限要求通知有关的债权人，合并或分立后的债务由存续公司承担或按照协议承担。

　　3、隐瞒债务承担中的法律风险

　　对于出让方故意隐瞒真相，没有真实、全面、及时地向受让方批露既有负债或潜在负债的，属于违反信息批露义务的行为，违反了出让方有关公司债务的陈述与保证义务。当发生债务追索时，将严重影响受让方的股份转让合同的利益和预期的收益。

　　1.免责的债务承担。是指债务人经债权人同意，将其债务部分或全部移转给第三人负担。

　　免责的债务承担的效力表现在，原债务人脱离债的关系，不再对所移转的债务承担责任(免责);第三人则成为新的债务人，对所承受的债务负责。与主债务有关的从债务，除专属于原债务人自身的以外，也随主债务移转给新债务人承担。同时，原债务人对债权人享有的抗辩权，新债务人亦可以之对抗债权人。

　　2.并存的债务承担。是指债务人不脱离债的关系，第三人加入债的关系，与债务人共同承担债务。

　　在并存的债务承担中，由于原债务人没有脱离债的关系，对债权人的利益不会发生影响，因而原则上无须债权人的同意，只要债务人或第三人通知债权人即可发生效力。

　　(一) 债务承担的要件

　　1.须存在有效的债务。

　　2.被移转的债务应具有可移转性。

　　(1)性质上不可移转的债务。

　　(2)当事人特别约定不能移转的债务。

　　(3)不作为义务。

　　3.第三人须与债权人或者债务人就债务的移转达成合意。

　　(1)第三人与债权人订立债务承担合同。

　　(2)第三人与债务人订立债务承担合同。