青岛王学海律师

被告人余某因与被害人夫妇有矛盾，产生报复之念。遂指使被告人小陈和大张(另案处理)进行报复。2008年x月x日xx时许，小陈和大张持由余某事先准备的铁管，来到被害人夫妇经营的水果摊前，对夫妇二人及一朋友进行殴打，并打翻水果摊。经法医鉴定，被害人夫妇一人为轻伤，一人为轻微伤。检察机关以余某犯寻衅滋事罪提起了公诉。

辩护：

笔者担任被告人余某的辩护人，认为本案不构成寻衅滋事罪。

    起诉书指控本案的罪名为寻衅滋事罪，但从本案整个犯罪事实来分析，并不符合针对不特定的人肆意挑衅，追求精神刺激，无事生非，破坏公共秩序行为等等寻衅滋事罪的特征，而符合故意伤害罪构成要件。

　　寻衅滋事罪，是指在公共场所无事生非，起哄闹事，殴打伤害无辜，肆意挑衅，横行霸道，破坏公共秩序的行为。

    从客体要件上看，故意伤害罪侵犯的客体是他人的身体权，而寻衅滋事罪侵犯的客体是公共秩序。所谓公共秩序包括公共场所秩序和生活中人们应当遵守的共同准则。虽然也常常给公民的人身、人格或公私财产造成损害，但是寻衅滋事罪一般侵犯的并不是特定的人身、人格或公私财产。

    从客观要件上看，故意伤害罪表现为事出有因，对伤害对象有明确的指向的情况下，实施非法损害他人身体的行为。而寻衅滋事罪则表现为无事生非，起哄捣乱，无理取闹，殴打伤害无辜，肆意挑衅，横行霸道，破坏公共秩序的行为。

从主观要件上看，故意伤害罪的动机是非法损害他人的身体，而寻衅滋事罪的动机是通过寻衅滋事活动，追求精神刺激，填补精神上的空虚。而这是两罪之间的根本区别。

刑法第293条将寻衅滋事罪列举了四类客观行为：随意殴打他人，情节恶劣的；追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的；强拿硬要或者任意毁损、占有公私财物，情节严重的；在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。本案被告人的行为显然不属于上述范围。

本案被告人在犯罪之前，所要伤害的对象是明确的，即被害人夫妇两人。另一被害人即被害人夫妇的朋友所以被打，是因为被误认为是被害人，而打错了人。但是，这并不改变被告人余要报复和伤害被害人夫妇的初衷和主观故意。就连被害人夫妇都一再强调被告人是“有预谋、有组织”的行为，而这恰恰不是寻衅滋事犯罪构成的特征。

综上，本案罪名定为寻衅滋事罪不妥，而应定为故意伤害罪。

附：中华人民共和国刑法

第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

　　犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。

　　第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：

　　（一）随意殴打他人，情节恶劣的；

　　（二）追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的；

　　（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；

　　（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。