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龙华观澜律师承办的宝安法院合伙纠纷案例

广 东 省 深圳 市 宝 安 区 人 民 法 院

民 事 判 决书

（2011）深宝法民一初字第6939号

原告谭某礼，男，汉族。

委托代理人刘某良，广东振X律师事务所律师。

被告一姚某轲，男，汉族。

被告二李某斌，男，汉族。

被告三罗某,男,汉族。

三被告共同委托代理人尹志明，广东商达律师事务所律师。

上列原、被告合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谭某礼及其委托代理人刘某良，三被告共同委托代理人尹某明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称:2005年原告因开办宝安区龙华三X源塑胶模具经营部与一些厂商有业务往来，2007结识了在思X创公司做工程师的被告一姚某轲，并鼓动被告姚某轲出来和原告一起合伙做加工厂，得到被告姚某轲的响应后，双方便转租了龙华东泰厂租赁的部分厂房共同投资做加工生意，合作到2007年底时，因需扩大投资和经营，被告姚某轲和原告商议，各介绍一人入伙，这样，原告邀了被告二李某斌入伙，被告一姚某轲邀了被告三罗某加入。经对前期投入算账后，四人确认原告前期投入折算股权为25％，并于2008年4月20日签订了X航电子塑胶有限公司《投资合作协议书》。四投资人各持有25％股份。因考虑原告另有经营部要运作，所以在协议时，没有安排原告在合伙企业内任职，具体由三被告负责经营。但原告为兼顾合伙企业，不但自己的经营部的业务给合伙企业做，还介绍了一些客户给合伙企业，合作前期大半年时间，被告还算守信，能将企业的财务报表交原告审阅，并于2008年春节支付过2000元红利，但后来每当原告过问合伙经营情况时，三被告总是以经营不好敷衍原告，并在未经原告同意的情形下，将合伙企业搬迁到观澜，更名为“深圳市鑫X电子有限公司”，并拒绝提供合伙账务给原告。三被告虽然口头同意每月支付5000元还原告投资款，但除汇款2000元以外，就没了下文。三被告的行为侵犯了原告作为投资人的基本知情权、获得收益权。故提起诉讼，请求判决：1、解除原告与三被告之间的合伙关系；2、三被告返还原告投入合伙25％股份计人民币90000元。

三被告辩称:一、合伙企业已于2009年4月份终止，各合伙人之间的合伙关系自然终止，不存在解除原、被告之间的合伙关系。二、本案作为合伙纠纷，应当从合伙协议终止之日起两年内提起诉讼，自2009年至今已经超过两年即已超过诉讼时效。三、原告要求退款没有事实依据及法律依据，没有证据证明其投入的资金是9万元，合伙人之间应当对合伙企业共负盈亏，在经过结算有结余的情况才能退款。原告的起诉不符事实，其请求应予驳回。

经审理查明：2008年4月20日，原告谭某礼、被告姚某轲、李某斌、罗某签订一份《投资合作协议书》，约定共同投资名称为“X航塑胶电子有限公司”（以下简称“X航电子公司”）的项目。该合作协议书中，上述四人就共同经营X航电子公司、长期合作达成了一致意见，约定合伙期限为3年（合同自2008年2月16日起生效）。关于红利分配：合伙各方出资、承担风险及分配红利及所持股份四人均摊各占25%，在偿还完公司的一切债务及各股东投资成本的基础上，如有盈利，四合伙人按各占利润的25%进行红利分配。关于退伙：①、合伙人在合伙期内不得提出退伙，不得在合伙不利时退伙；②、未经合伙人同意而自行退伙给合伙人造成损失的，应进行赔偿。在经营正常时允许退伙，按所占资产比例及当时红利分配退出。在该合作协议中，没有约定各合伙人的出资金额、出资方式等事项。

庭审中，原、被告一致确认，X航电子公司于2008年1月在宝安龙华成立，对外经营加工、零售电子，但没有进行工商登记注册；原被告四人在合伙经营中约定由被告姚某轲负责业务、被告罗某负责财务、被告李某斌负责整个公司的经营及管理，原告谭某礼因其个人有其他业务故未参与合伙事务的经营与管理。关于合伙投资的情况：原告称自己先期投资人民币8万元，后追加投资人民币1万元，被告姚某轲投资人民币16万元，并提交了一张2008年1月5日由被告李某斌开具的收据，金额为人民币1万元。三被告对于原告追加该1万元投资的事实予以确认，但不认可原告先期投资人民币8万元的事实，且则称股本金额不能确认，早期原告谭某礼与被告姚某轲投资了几千元购买二手设备，生产过程中的利润继续进行投资，后被告李某斌、罗某也投入了部分资金，但金额较少。此外，各方均没有其他证据证明合伙投资的实际情况。关于合伙企业的生产经营状况：原告称合伙期间曾经分配过红利2000元，2009年4月，三被告擅自将X航电子公司搬迁至观澜，并另行注册成立“深圳市鑫辉科X科技有限公司”，因此，原告与三被告的合伙实体仍然在继续经营中。三被告认可曾给每个人分过人民币2000元的事实，但称X航电子公司由于后期亏损，在2009年4月份已经终止，四人的合伙关系已经解除；而新成立的公司是独立于合伙实体的经济组织，与X航电子公司无关。对于X航电子公司经营期间的经营状况，双方均未能提交有效的财务账册以及原始凭证等证据予以证实，也没有进行过任何散伙的清算等事项，故无法通过司法审计的方式予以确定。

另，本院根据原、被告提供的企业名称，通过深圳市市场监督管理局网站进行查询，并无“深圳市鑫辉科X科技有限公司”或“深圳市鑫X电子有限公司”的信息记录。

以上事实，有投资合作协议书、《收条》及庭审笔录等在卷证实，本院予以确认。

本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本案原告与三名被告共同投资X航电子公司，共同经营、共担风险，符合合伙的法律关系特征，合伙协议签订后，也确实进行了经营活动，各方均应受到合伙协议以及相关民事法律制度的约束。

三被告称X航电子公司已经在2009年4月终止，但未能提交有关该合伙实体进行了相关的清算程序、各方同意解除合伙关系的证据，故应当视为该合伙实体尚未终止。由于在本案庭审中各合伙人均同意解除合伙协议，故原告提出的该诉请应予支持。

关于原告主张的返还投资股份款人民币90000元。各方于2008年4月20日订立的关于合伙期间盈余所得分配、合作期限、入伙、退伙的条件的《投资合作协议书》，是各方真实意思的表示，合法有效，各方均应依协议履行。按合伙协议，合伙关系应到2011年1月终止，对于退伙事宜，在合伙协议中亦有规定，“1、合伙人在合伙期内不得提出退伙，不得在合伙不利时退伙；2、未经合伙人同意而自行退伙给合伙人造成损失的，应进行赔偿。在经营正常时允许退伙，按所占资产比例及当时红利分配退出。”则根据四合伙人的约定，不得在合伙不利时退伙，故而在X航电子公司出现亏损时，各方亦不得退伙。而且，四合伙人也没有在X航电子公司终止经营时对《投资合作协议书》协商修改，亦没有对退伙、散伙事宜做修改或重新做出商定，故根据《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》第52条的规定，应认定四合伙人在2008年4月20日订立的《投资合作协议书》在X航电子公司终止经营时仍然有效，因此，原告有权按照各方的约定：“按所占资产比例及当时红利分配退出”。但对于退出时应当得到返还的金额，除1万元的凭证外，原告提供的通话记录并不能确定原告投资“X航电子塑胶有限公司”8万元的事实存在，也不能证明三被告承诺向原告支付8万元的内容。考虑到本案的实际情况：原被告四人确存在合伙的事实，由于没有建立规范的经营账目，各方并不能提交能够证明X航电子公司经营状况的证据，三被告不配合对账清算，目前已没有可供清算合伙经营赢亏与否的依据，对此各合伙人均有责任。但基于原、被告合伙经营期间的收入主要由被告方领取和控制，三被告对散伙占主导地位，本院酌情判令三被告支付原告合伙财产款人民币10000元。

综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条第二款、第三十五条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第五十二条、第五十三条、第五十四条之规定，判决如下：

一、解除原告谭某礼与被告姚某轲、李某斌、罗某之间的合伙关系；

二、三被告于本判决生效之日起十日内支付原告合伙财产款人民币10000元。

如被告未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费人民币1025元，由原告承担911元，三被告承担114元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。

                   审 判 员 叶常春

二○一一年八月二十五日

书 记 员 赵曼琪（兼）

书 记 员 刘 丽

附本案相关法律条文如下：

《中华人民共和国民事诉讼法》

第六十四条　当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。

当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。

人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。

《中华人民共和国民法通则》

第三十条　个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。

第三十二条 合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。

第三十五条 合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。
合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。

《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》

52.合伙人退伙,书面协议有约定的,按书面协议处理;书面协议未约定的,原则上应予准许｡但因其退伙给其他合伙人造成损失的,应当考虑退伙的原因､理由以及双方当事人的过错等情况,确定其应当承担的赔偿责任｡

53.合伙经营期间发生亏损,合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的,退伙人对原合伙的债务,应当承担清偿责任;退伙人已分担合伙债务的,对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任｡

54.合伙人退伙时分割的合伙财产,应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产,以及合伙期间的债权和债务｡入伙的原物退伙时原则上应予退还;一次清退有困难的,可以分批分期清退;退还原物确有困难的,可以折价处理｡