罗琳芝的空间

非法代孕隐含法律风险

从人民网上看到一则消息，北京市卫生局联合公安、药监等部门，对北京一些非法代孕的医疗、美容门诊部超范围执业、涉嫌违法违规开展辅助生殖技术和实施代孕技术的行为进行了查处。

近年来监管部门对非法代孕问题进行了多次查处，但却屡查不止。究其危害，虽然这其中涉及复杂的医疗技术问题、伦理问题，社会问题，但本律师认为更为重要的是，存在着较大的法律风险。

非法代孕从法律关系上来说存大三方利益主体，医疗机构、孩子的需求方、代孕妈妈。

非法代孕是指违反《人类辅助生殖技术管理办法》的规定所从事的代孕活动。

因为非法，所以这三方利益主体都存在着法律风险，当然对于无良医疗机构，其法律风险成本较低，但对于代孕妈妈及孩子需求方风险就更大。

一是安全无保障。《人类辅助生殖技术管理办法》对从事该业务的医疗机构的审批有严格的要求和审批程序，没有一定的医疗技术和专业水平及道德规范的医疗机构是不能从事该技术的。严格的资质审批把关无疑为消费者设置了一道风险防火墙。而非法代孕机构无审批资质是不具备这样的医疗技术的保障的，如无医疗技术保障，医术有限，或精子不合格，可能导致代孕妈妈身体受损，或代孕出来的孩子先天性病弱，甚至是疾病，这将为代孕妈妈或需求方带来无尽的烦恼。

二是一旦出现纠纷利益得不到法律的保护。非法代孕的三方主体中，一旦出现纠纷，任何一方的利益都难以寻求法律救济。比如有的代孕妈妈，代孕后，因经历了10月怀胎，对肚子的孩子有感情了，就想把代孕的孩子要回来，这可能与非法医疗机构及孩子需求方产生纷争；有些代孕妈妈，因为代孕损伤了子宫，也许今后不能怀孕，不能再有自己的孩子，想要进行索赔；孩子的需求方，因代孕的精子不合格，孩子不健康有缺陷，或产生伦理方面的问题等等。前述种种纠纷诉诸法律，将得不到法律的保护，原因很简单，因为非法代孕行为违反了法律法规的禁止性规定，作为利益受损方面临的将是损失无法补偿的法律风险。

非法代孕存在如此多的法律风险，为何近年来监管部门履查履禁，却履禁不止？究其成因主要是：

一、法律的缺失和对医疗机构方处罚力度较弱。除了因环境的污染及现代人工作生活压力山大导致不孕不育高发以外，高额的利润和较低的违法成本是其主要原因。目前我国在规范代孕方面的法律不健全，虽然卫生部2001年颁布《人类辅助生殖技术管理办法》，但其仅从禁止医疗机构买卖胚胎、实施代孕等行为，违规的医疗机构面临3万元以下罚款，责任人将受到行政处分，其处罚的力度相对于上百万元的利润来说是微不足道的（虽然也规定了构成犯罪还可被追究刑责，但构成犯罪的毕竟是少数）。

二、人们的法律意识比较淡泊。特别是对于代孕妈妈，多是文化水平不高的弱势女子，她们也许根本就没有考虑到其中的风险所在。

综上所述，要从根本上解决非法代孕问题，一是应从健全这方面的法律法规入手，加大处罚力度入手，加大其违法成本；同时，要普及这方面的法律宣传力度，让广大民众真正认识到其法律风险所在，这才是治理非法代孕黑市的根本。

                      罗琳芝律师