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许XX贩卖毒品案二审辩护意见

　　尊敬的审判长、审判员：

　　江苏九典律师事务所执业律师石春扣、鲁春雨受被告人许XX的亲属委托并经被告人许XX同意，担任被告人许XX的二审辩护人。庭审前，辩护人认真查阅了案卷材料并会见了被告人，现根据法律规定发表如下辩护意见，供法庭参考。

　　一、一审法院对本案关键事实“25克毒品”是否存在认定错误，从而错误适用法律，对被告人量刑过重。

　　1、一审法院在关键物证“25克毒品”缺失(亦不知去向)、同案犯“老戴”未归案的情况下，以瑕疵证人证言单独定案，严重违背“疑罪从无”原则。

　　(1)在现代刑事诉讼中强调证据主义，对被告人定罪量刑必须以确定、充分的证据作为基础，否则，不能认定被告人有罪和施以刑罚。我国《刑事诉讼法》规定“证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足，指控的犯罪不能成立的无罪判决。”这在法律上确立了“疑罪从无”原则，是对过去“疑罪从轻”、“疑罪从缓”的否定。很明显可以看出，一审法院在判决本案时，采用了已被否定的“疑罪从轻”原则，即认定贩卖25克毒品成立，但判处法定刑的最低刑罚。

　　(2)在现有有效证据体系下，无法否定被告人一审庭审时所陈述的“‘老戴’是在行骗，而非贩毒”。即，现有有效证据不能唯一指向被告人贩毒，以证据推断的事实不具有排他性。指控证据不能排除合理怀疑时，应当作出对被告人有利的推断。

　　2、“疑罪从有”、“疑罪从轻”已给我们带来了太多的冤假错案，如“佘祥林冤案”、“赵作海冤案”，辩护人发自内心地希望本案能判成铁案，不希望看到下一个佘祥林、下一个赵作海。

　　3、在认定“25克毒品不存在”这一事实的基础之上，被告人成立贩卖毒品罪的“对象不能犯”，且属于“绝对不能犯”，应当认定为无罪，而非犯罪未遂。毒品不存在，被告人便不可能有“贩卖”的行为，无行为无制裁，不能以未遂犯来惩罚被告人的“思想之恶”，因为法律不干预人的思想。

　　二、被告人有酌定的减轻、从轻处罚的情节，望法庭在量刑时予以宽大处理。

　　1、从侦查、起诉及庭审情况看，被告人能够主动交代自己的犯罪事实，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于当前处理自首和有关问题具体应用法律的解答》第5条第2款规定：对于罪犯确能坦白其罪行的，依照刑法第五十七条的规定，视坦白程度，可以酌情从宽处理。

　　2、被告人系初犯，且有悔罪表现。从庭审的证据可以看出，本案能够顺利地得以侦破，被告人积极主动交待犯罪事实起了关键性的作用。从整个案件的侦查到起诉再到审判，从被告人的口供中可以看出，被告人在案发后能够积极主动、全部、彻底地向司法机关交待自己的犯罪行为，说明被告人已经认识到自己犯下了严重的错误，有改过自新、重新做人的良好愿望。

　　3、被告人主观恶性较小，其贩毒是“以贩养吸”，并不是为了以非法方式敛财而追求奢侈的生活。

　　综上所述，恳请法庭对被告人贩卖25克毒品的指控不予认定，量刑时充分考虑被告人的酌定减轻、从轻处罚情节。

　　江苏九典律师事务所 石春扣、鲁春雨律师

　　2010年XX月5日