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单位不能随便开除违法生二胎员工

　　法官通过案例表示，员工违法生育二胎，应由主管的行政部门处理。除非事先约定，用人单位无权处罚或开除。

　　违法生育应由行政部门处理

　　二中院法官窦江涛介绍，2013年和2014年，北京二中院审理的因女职工生育二胎引发的劳动争议案件数分别为3件和2件，案发事由均为女职工违法生育二胎的情况下引发的劳动纠纷。而在2011年和2012年，此类案件在二中院的数量均为0。

　　据了解，以上5起案件中，4起系用人单位直接以女职工违法生育二胎为由解除劳动合同。

　　“员工违法生育二胎，应由主管的行政部门处理，用人单位无权处罚或开除。”窦江涛同时表示，如果用人单位就此事先做了规定，那么可以按照规定处罚。

　　应保障违法生育者相应权利

　　窦江涛表示，女职工违法生育二胎需要休产假的，应当按照用人单位的劳动规章制度履行请假手续，并按照《女职工保护特别规定》享受产假，但分娩的住院费和医药费自理，产假期间也不能享受工资福利待遇。

　　窦江涛还提醒用人单位，无论女职工是否属于合法生育二胎，都应依法为女职工缴纳社会保险。对违法生育二胎的女职工，仍应保障其法定的休息权利。

　　案例

　　解除违法生二胎员工合同 单位被判赔偿

　　2007年10月，淡女士入职一家传媒公司担任编辑，双方劳动合同期间至2016年。2012年淡女士在未取得生育许可的情况下生育二胎，此后未再到传媒公司上班。2013年2月，传媒公司以淡女士旷工为由解除了双方劳动关系。

　　传媒公司后将淡女士诉至法院，称淡女士申请休产假时未按要求提交《生育服务证》，其休产假申请没有被批准，对方此后擅自离岗属于旷工行为，双方解除劳动合同合法，请求判令公司无需支付违法解除劳动合同赔偿金。淡女士辩称，休产假经公司领导口头同意，其不存在旷工行为。

　　一审法院判决传媒公司支付淡女士违法解除劳动合同赔偿金后，传媒公司不服上诉至二中院。二中院经审理认为，传媒公司因淡女士未提供《生育服务证》而不予批准产假，并以旷工为由解除双方劳动合同，但传媒公司的劳动规章制度及与淡女士所签劳动合同，均未对上述情形做出规定，属违法解除劳动合同。据此驳回上诉，维持原判。

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