张颖律师联系方式：业务电话131 2683 7129 、 ，微信号：13126837129、公众微信号：zhangyinglvshi 单位无权开除生育二胎女职工
在 发布会上，二中院窦江涛法官介绍，2013年、2014年，北京二中院审理的因女职工生育二胎引发的劳动争议案件数分别为3件和2件，均为二审民事案件。而2011年至2012年，法院没有受理该类案件。
窦江涛说，二中院审理的此类案件均为用人单位因女职工违法生育二胎与女职工解除劳动合同引发的劳动纠纷。其中4起案件系用人单位直接以女职工违法生育二胎、违反计划生育政策或用人单位劳动规章制度为由解除劳动合同的。
用人单位认为女职工违法生育二胎属于违法行为，法律赋予其给予上述女职工纪律处分的权力，开除是贯彻国家计划生育政策的合法行为。
而女职工则认为，生儿育女属于人的基本权利，生育二胎是否属于违法生育，应由计划生育行政部门处理，用人单位无权开除。法官正是基于此，支持了淡女士等当事人的权利，判决相关单位败诉。
违法生二胎应该由其他部门处理
法官称，这要看具体情况，违法生育二胎违反《中华人民共和国计划生育法》，但是处罚应该由其他行政部门进行处理，用人单位无权处罚，更不能予以开除，但是如果用人单位事先做了相关规定，那么可以予以处罚。比如江西省将“违法生育二胎用人单位可以予以开除”列入了江西省的地方性法规。
“但是《北京市人口与计划生育条例》中没有规定可以开除，而仅规定要予以行政处分和纪律处分，因此一旦女职工生育二胎，用人单位就不能予以开除。”法官说。
非法生育二胎者同样享受产假待遇
那么，非法生育二胎者是否可以像其他产妇一样享受休产假的权利呢？
窦江涛法官给出了明确答案，“这类女职工可以享受与生育第一胎时的同等待遇。虽然可以休产假，但是这类女职工分娩时的住院费和医药费需要自理，产假期间也不能享受工资福利待遇”。
这次北京第二中级人民法院召开的，叫做“涉妇女权益保护案件情况新闻通报会”，特地赶在三八妇女节前召开，而讨论违法生二胎应不应该开除的问题，为的就是“进一步保护女职工合法权益”。法院主动解释人们关心的司法问题，这当然是好事。尤其是，“用人单位能不能开除超生职工”的确是人们非常关心，而在司法实践中又异常混乱的问题，北京二中院不仅给出了详细的法理说明，也结合了实际案例，姿态相当令人赞赏。
那么北京二中院到底是怎么说的呢？实际上也并不复杂。跟计划生育有关的上位法是《人口与计划生育法》，跟“用人单位能否开除超生员工”有关的条款是第四十二条“按照本法第四十一条规定缴纳社会抚养费的人员（按：即超生人员），是国家工作人员的，还应当依法给予行政处分；其他人员还应当由其所在单位或者组织给予纪律处分。”国家工作人员，按照《行政机关公务员处分条例》“违反规定超计划生育的，给予降级或者撤职处分；情节严重的，给予开除处分。”的确是可以开除的。不过北京二中院这里说的用人单位，指的是一般企业，一般企业给予的“纪律处分”包不包括开除呢？北京二中院认为，按照《北京市人口与计划生育条例》第四十条“机关、社会团体、企业事业组织的职工违反本条例规定生育的，由其所在单位给予行政处分或者纪律处分”，这里，并没有说用人单位可以开除员工，因此北京二中院认为“一旦女职工生育二胎，用人单位就不能予以开除。”，至于超生者违反《人口与计划生育法》，处罚应该由其他行政部门进行处理。
显然，这里的相关规定是有些模糊的，如《北京市人口与计划生育条例》明明说了“企业职工违反规定生育”也是该处分的，但企业的纪律处分是个什么东西呢？并不清楚。北京二中院明确了这里的处分不包括“开除”，除非企业内部有明确规定，这种做法对民众理解法律是有好处的，并且也可以说是对民众生育权有利的一种解释。
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【律师介绍】张颖律师，男，民商法学硕士，主要涉及公司（诉讼、非诉）业务、企业法律风险防范、房地产纠纷、劳动争议、人身损害、合同纠纷、拆迁补偿、、交通事故、婚姻、继承、等民商事纠纷等；
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