葛弋慧的空间

企业的法律风险及预防与控制

企业，生活在怎样的现实里？企业存在一天，风险就相伴随一天。海尔集团董事长张瑞敏的办公室中，挂着一幅大字“如履薄冰，如临深渊”，时时刻刻提醒自己。无论企业大小、企业境况如何，成熟的企业管理者总是能够充分地认识到企业面临的危机。企业风险无处不在，积少成多。

1、企业有哪些风险呢？

㈠ 企业决策风险：指企业决策层在决策判断时可能产生的风险。

㈡ 企业管理风险：指企业管理层在经营管理时可能产生的风险。

㈢ 非经营风险：指由于客观环境的变化而给企业带来的难以抗拒的风险。

㈣ 法律风险，融通于各种企业风险中，不是孤立的一种企业风险，在形成原因和表现形式上看，具有多样性，可以分成如下两类：

① 直接的法律风险：指法律因数导致的、或者由于经营管理时缺乏法律支持而带来的各类企业风险，例如：企业决策判断时缺乏法务支持而导致的决策风险、企业管理体系中合同管理、知识产权管理、管理人法律意识等欠缺而导致的管理风险、立法调整而导致的非经营风险。

② 间接的法律风险：指非法律因数的各类企业风险发生后，最后给企业带来的各种法律后果，例如：财务风险带来的法律风险、企业经营失败后给股东带来的企业清算责任、企业决策在实施中因为战争、自然灾害等不可抗力导致的经营失败给企业带来的民事赔偿以及法律纠纷。

法律风险的组成很复杂，预防与控制也就因事而异。直接的法律风险，往往可以通过提高法律意识与企业法务管理力度而得以加强预防；间接的法律风险，则必须通过各责任部门、各专业人士的预防而减少损失。

法律风险与企业风险存在这样的辨证关系：法律风险，只是企业在社会海洋中航行时触碰到的各种“暗礁”（风险）的一种；但是，企业的任何一种“撞礁”风险，最后都会带来法律风险。

2、法律风险的特点：

首先，企业法律风险具有所有风险的基本特征——可能性，或者称为或然性。一定发生或者一定不发生的任何不利法律后果均非法律风险。企业法律风险管理、防范及与此相关法律顾问等工作，都是力图将上述可能性尽可能地降低。

其次，导致企业法律风险的因素，即包括作为也包括不作为。导致法律后果与责任的因素，同样不仅包括作为也包括不作为，比如电力企业高压电线的致害事件，哪怕该企业没有任何主动的行为，除受害人故意之外，任何事由均不可免责。因此，不作为同样招致法律风险。

第三，企业法律风险不仅仅是违法风险，合法行为也同样存在法律风险。违法产生风险，这是一般的、通常的理解，但不容忽视的是合法行为产生的风险。比如在合同的签订和履行中，遭受损失的往往是善意订约及履约者，合法、善意订约及履约者受到的伤害往往大于非法、恶意订约及履约者。合法行为是一般企业的常态，由是观之，企业合法行为的风险甚至大于违法行为产生的风险。因此，在对风险进行管理、防范时，不能仅仅把目光落在违法事项和行为上，对合法事项和合法经营可能产生的风险应当给予同样的重视。

具体有宪法风险、行政违法风险、税法风险、劳工纠纷风险、合同法律风险、不正当竞争风险、刑法风险。

企业与风险是相伴相生的，因此，企业完整的法律风险管理和防范工作包括事前的防范、事中的控制和事后的救济。

2、法律风险的预防：以人为本。

㈠ 人，是企业的心脏。各级层面的企业员工，都会碰到各种类型的法律风险，也都有责任防范它发生。比如，生产工人、质检人员如果放任不合格的产品流向市场，会给企业带来用户投诉、质量赔偿、企业商誉受损等系列法律风险。因此，有必要加强与各级员工的职务行为有关的法律风险预防与控制意识。

㈡ 企业决策层、管理层，作为企业员工的核心构成，更有必要提高法律风险预防与控制意识，强化基础经济法律知识和相应专业法律知识的学习，重视法务人员的专业支持。某个管理体系的缺陷、某份合同的漏洞，可能会给企业带来几百万、上千万的财产损失。

㈢ 企业法律风险防范一般工作流程

① 对企业法律风险点进行系统识别，针对企业的具体情况进行调研查找，将可能的风险点一一列出，是有效进行法律风险防范的基础和前提。

② 对识别出的法律风险分门别类进行统计、分析、归纳，列明所涉及主体、相关法规、后果责任及控制措施和防范对策等。

3、法律风险的控制：面面俱到。

㈠ 减少企业管理体系的缺陷。

企业管理体系的完善，要求有：管理机构的建立，管理流程的设计与实施，管理人员的配备。企业在企业管理流程的设计上，应当有制度化的法务控制环节，包括：企业经营决策的法律风险评估、企业制度的合法性与风险预防评估、企业合同的审核与控制、法律纠纷的非讼与诉讼处理、企业损失的减少或追回。

要对企业管理流程进行科学、有效的设计与重组，并把法务控制作为内部控制中不可或缺的一个环节，把企业法律费用作出明确、合理的财务预算以便支持法务控制环节的良性运转。

㈡ 提高企业中高级管理人员的法律风险预防意识。

 企业法律风险的防范不仅需要有明确的法务控制环节，而且还需要有企业中高级管理人员法律风险意识的保障；特别在企业无明确的法务控制环节的情况下，就更加依赖于企业各级中高级管理人员的法律风险意识。

企业中高级管理人员的法律风险意识，不仅指他对法律认知的程度，即：法律意识（这是有限的），更主要的，是指他寻求各专业部门支持的自觉性（管理意识）。

㈢ 完善企业人力资源管理的体系。

企业人力资源管理方面的法律风险，主要是因为人力资源管理体系无法实现管理素质优化而保障企业的良性运营、以及人力资源管理体系与法务控制的衔接断裂产生的。

企业的法律风险，有比较多的部分是由于管理人员的疏忽、故意或者素质问题产生的，而一些法律风险也可能因为专业、敬业的员工得以避免。因此，企业应该建立科学、有效的员工录用考核与晋升、淘汰制度、员工绩效评价制度、员工薪酬与福利制度、员工职业培训与跟踪制度，对员工给予完整的关注、测评、督促、回报，对员工的个性、工作态度、专业知识几个方面予以了解，以便从人力资源管理的角度评判某个员工从事管理工作会给企业带来还是减少法律风险。

㈣ 高度重视企业知识产权事务的管理。

企业既要注意保障本企业的知识产权和相关商业秘密不被非法披露、使用、转让，还应预防企业侵犯他人的知识产权，避免卷入知识产权纠纷或不正当竞争行为的纠纷。中国加入WTO以后，国内的知识产权立法与执法均必须达到TRIPS协议的最低标准，因此，在越来越多的经营领域，知识产权可能决定一个企业的生与死。

    另外，随着企业大力推进国际化、全球化的战略，企业还应重视商标的国际注册、专利的国外注册、软件的国外版权登记，并在国际化战略实施过程中，避免外国的竞争对手利用知识产权手段对企业采取壁垒遏制战术，避免侵犯外国企业的知识产权。

㈤ 通过法务设计支持企业投资并购事务的运作。

企业在投资并购方面的法律风险控制，存在于：对投资并购事务的法律风险评估（包括对并购对象以及并购行为的全方位法律评估）、对投资并购事务的法务流程设计与法务支持（含谈判策略、合同文本提供）、对投资并购事务的法律问题全过程控制、对投资并购事务的法律纠纷处理。

投资并购方面的法律风险评估是收购评估不可或缺的一个基本内容（收购评估应当至少包括对收购对象的资产质量与财务指标的评估、对收购对象的人力资源评估、对收购对象的行业地位与行业前景的评估、对收购对象与收购行为的法律风险评估）。任何对投资并购方面的法律风险评估的忽视，都可能带来并购失败或付出重大代价的后果。

㈥ 加强对子企业的投资管理，减低长期投资的法律风险。

股东对子企业的投资方面的法律风险，就是子企业经营失败、导致子企业被清算或者其股权被强制转让，而使股东对外长期投资遭受损失的法律风险。

股东应加强子企业的法人治理结构。股东对子企业应当委派合格的、高素质的董事，通过子企业董事会聘用优秀的经理人以及制定、完善符合该子企业的有效的管理体系，使子企业的生产经营良性运转，资产增值。这是避免企业对外长期投资法律风险的关键所在。

㈦ 企业涉外经营行为的实施与法律风险。

我国加入WTO以后，《乌拉圭回合多边贸易谈判结果》、《加入WTO议定书》等法律文件已经成为中国政府在经济立法、执法等方面的最基本依据。企业在与外国企业发生经济关系时，更应注意遵循国际公约、外国法律、国际惯例和国际商务习惯。在经济全球化和WTO框架下，“契约至上”成为了经济主体交往的基本法则。因此，企业的涉外经营行为（货物、服务、知识产权贸易，投资等），必须依据国际公约、约定适用的法律、国际惯例形成条款齐备、内容缜密的合同文件，通过民事权利、义务的明确来约束合同各方，以减少法律风险。

企业还应当注意：如果企业的涉外经营行为在履约中发生了变化，如修改协议等，应当事先征求法务人员的意见，而不宜直接签署。企业要从人才储备与国际商务培训、涉外商务程序的制订、涉外法律的支持等方面，降低涉外经营的法律风险。

㈧ 加强立法调整对企业影响的前瞻研究。

立法调整会对企业赖以生存的经济环境产生重大影响，甚至决定企业的命运。企业的经济行为能够正常获取利润的前提是：经济行为合法化。因此，是经济法律（含法规、规章）给予了企业营业的空间，决定某个企业能否进入某个投资领域以及进入的程度。

如果我们能够对立法倾向作一定的跟踪与研究，就会对企业投资、经营提供很好的参考作用。比如，房地产管理法规的严格化，意味着好品牌、大公司才会有更好的发展机遇。而对上市公司立法规范的加强，意味着上市事务必须更加审慎操作。我国的证券法律和证券监督机构对上市企业的运营以及控股股东与上市企业的关系有非常细密的法规规定，并且还有进一步加强的趋势。可以从2000年以来证券市场法规的不断推出，判断到：我国对证券市场、对上市企业的管理越来越严。

对境外投资而言，则要注意到有关国家的立法调整的可能性，确定企业投资方式与投资范围。

㈨ 企业应当及时、优化、全面地处理法律纠纷。

企业的任何经营行为，都会表现为相应的法律行为。企业的员工聘用、对外投资、产品销售、材料采购等等，都会带来法律后果。企业作为经济组织，与自然人一样，都是生活在法律编织出来的社会之中。企业的经营行为，在本质上表现为谋利行为，在形式上则通过法律行为而实现。企业在经营中，因此发生各种法律纠纷是难免的，有些是自己的原因，有些是别人的原因，有些则是不可抗力的因素。

① 对于潜在的法律纠纷，企业应当评估其显性化的可能以及将会对企业的影响，并作好方案准备，提前化解法律风险。

② 对于已经产生的法律纠纷，企业应当评估其法律风险并决定采用非讼方法解决还是诉讼方法解决，是让步解决还是不让步解决。对法律纠纷解决方法的评估，应当结合纠纷的原因、己方过错、他方过错、风险大小、主动权、社会影响等多方面的因素来决定。

法律纠纷的解决，必须得到专业人员的支持，制订详细的方案和步骤，准备有关的法律文件。法律纠纷解决不及时或者方法有误，将会给企业扩大不必要的损失。因此，对法律纠纷的认识，应该全面。

总之，法律风险并不可怕，它只是企业在生存时的一个不可或缺的舞伴。只要我们掌握了其中的基本规则，就能预防、控制风险产生的祸害、损失，使法律风险可以被评估、被预防、被控制。

      我们律师不仅要不断提升自身的风险评估能力，而且还要不断地强化客户的风险防范意识。路伟国际律师事务所一位合伙人艾德博士说，如同人的“健康检查”一样，企业的风险防范可以避免死亡。与其支付大成本请律师来解决，还不如在事情发生之前就以较少的花费请律师来预防。

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