[核心提示]谢某挪用资金案，是构成挪用资金罪还是构成职务侵占罪，在公诉过程中，松江区人民检察院、松江区人民法院、辩护人就此案的罪名认定产生争议。后经辩护人依照事实及证据，多方协调、据理力争辩护。如果法院认定谢某构成职务侵占罪，谢某将会处五年以上有期徒刑，且无法判处缓刑，谢某将难免铁窗生活。最后，辩护人成功建议公诉机关以挪用资金罪起诉，并成功建议一审法院以挪用资金罪判决，对谢某从轻处罚并适用缓刑，从而使当事人免受牢狱之灾。现谢某已经被释放。

                          上海市松江区人民法院

                                刑事判决书

                                              （2012）松刑初字第5X9号

  公诉机关上海市松江区人民检察院。

   被告人谢某，男，XXXXXX出生于广西壮族自治区，汉族，大专文化，原系某公司销售员，户籍所在地（略）因本案于2011年11月XX日被取保候审，2012年3月XX日被刑事拘留，同年3月XX日被逮捕。现羁押于上海市松江区看守所。

   辩护人冯梦实，上海明伦律师事务所律师。

  上海市松江区人民检察院以沪松检刑诉字（2012）53X号起诉书指控被告人谢某犯挪用资金罪，于2012年4月XX日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，2012年5月8日转为普通程序审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市松江区人民检察院检察员XXX，被告人谢某及其辩护人冯梦实到庭参加了诉讼。现已审理终结。

   经审理查明，-----（略）。

   本院认为，被告人谢某挪用本单位资金归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人谢某具有自首情节，当庭表示自愿认罪，并在家属的帮助下退出了违法所得，依法可从轻并适用缓刑。综上，根据被告人犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：

   被告人谢某犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月。

 （缓刑考验期，从判决确定之日起计算）

 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

  （此页无正文）

                                               审  判   长      张      华

                                               人民陪审员      张 士 雄

                                               人民陪审员      倪 顺 法

                                              二 ○ 一 二 年 五 月 十 七 日

                                                书  记  员        刘   磊