陈敏的空间

因劳动者原因未签订劳动合同用人单位无须支付两倍工资民事上诉状

上诉人（原审被告）：A发展有限公司，法定代表人：刘XX，（代理人）。

上诉人（原审被告）：B厂，法定代表人：張XX，（代理人）。

被上诉人（原审原告）：CXX，男，汉族，197X年X月1X日出生

上诉人因不服东莞市第X人民法院（201X）东X法民一初字第389X号民事判决书，现根据事实和法律提出上诉：

上诉请求：

1、依法撤销东莞市第X人民法院（201X）东X法民一初字第389X号民事判决书第二项；

2、依法判决驳回被上诉人的诉讼请求，改判东莞市第X人民法院（201X）东X法民一初字第389X号民事判决书第二项；

3、依法判决被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。

事实与理由：

一、上诉人没有解除与CXX的劳动关系，CXX系自行离职，上诉人愿意维持与CXX的劳动合同关系，因此上诉人不需要支付CXX解除劳动合同经济补偿金3600元。

CXX入职后，经常无故迟到、缺勤、旷工——其5月份只上班1天，6月份上班2天,8、9月份没有上班，从2010年12月份就没有来上诉人处上班，但是即使如此，上诉人从未主动提出解雇CXX，因此不存在上诉人违法解除CXX的事实。而事实上，自2010年12月开始，CXX就一直没有到上诉人处上班，根据劳动法的规定，自2010年12月份CXX的行为构成自动离职，双方的劳动关系自行解除。

二、一审法院认定事实错误，未签订劳动合同的原因是被上诉人的原因造成的，目的是获得未签劳动合同的双倍工资，上诉人无须向其支付未签劳动合同的双倍工资43200元。

被上诉人于2010年5月份入职上诉人处，担任工程部结构工程师一职。从6月份起，上诉人多次找到CXX，要求与其签订劳动合同，CXX始终拒签，无奈，上诉人分别于2010年6月27日、2010年8月27日、2010年10月27日张贴公告，告之其未签订劳动合同的后果，被上诉人置之不理。此次借另谋其他职业，因此自行离开上诉人处，目的在于获得未签劳动合同的双倍工资。

根据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用<劳动争议调解仲裁法>、<劳动合同法>若干问题的指导意见》第21条第二款规定：自用工之日起超过一个月不足一年，用人单位有足够证据证明其与劳动者未能签订书面劳动合同的原因完全在劳动者，且用人单位无过错的，用人单位无须支付两倍工资。上诉人认为，被上诉人一直拒签劳动合同是恶意的，上诉人无须向其支付任何工资。

其次，退一步说，CXX月平均工资并非其所称5500元，其5月份工资188元，6月份工资500元，7月份工资4700元，10月份工资4865元，11月份工资5500元，即便要支付未签订劳动合同的双倍工资差额，也应该是188+500+4700+4865+5500=15753元，而非被答辩人主张的49500元。

三、一审法院认定事实错误，忽视上诉人提供的银行工资转账明细，该证据能充分证明被上诉人的工资情况，被上诉人月平均工资应为5021元。

一审法院称“强磊为被告员工，但银行工资转账凭证没有该员工的工资支付记录”据此，法院不认可上诉人提供的银行工资转账凭证，这是明显错误的。上诉人支付员工工资，除2010年8月份工资是现金支付，其他月份均为银行转账支付，因此，2010年8月份当然没有强磊的银行工资转账凭证，也不会有员工强磊的工资支付记录，此外，该案件与强磊是否系上诉人员工没有关联，而且银行工资转账凭证不是上诉人能够伪造出来的，法院完全可以去调查，该证据能充分证明被上诉人的工资情况。

上诉人月平均工资并非其所称5500元，CXX5月份工资188元，6月份500元，7月份4700元，10月份4865元，11月份5500元，其月平均工资应为5021元。

四、被上诉人2011年1月至2月未出勤，一审法院认定上诉人需支付2011年1月至2月工资没有事实依据，上诉人无须支付被上诉人2011年1月份、2月份工资11000元及迟延支付工资的25%额外经济补偿金2750元。

被上诉人为另谋其他职业，自2011年1月至2月就没有来上诉人处上班，自行离开上诉人处，没有提供任何形式的劳动，上诉人无须支付其任何劳动报酬。一审法院凭第三人出具的以2011年1月份、2月份工资抵扣车款以及电话录音，就认定需要支付2011年1月至2月工资理由不能成立，电话录音中打电话想找的是基得益的负责人張XX先生，而“CXX”却打电话给不知道实情的“刘总”，刘总并不负责上诉人的招工、考勤等，其内容不能作为定案依据。并且被上诉人自行离职，不符合延迟支付工资的情况，上诉人不需要支付延迟支付工资的25%的额外经济补偿金。

综上所述，上诉人认为，一审法院认定事实错误，上诉人无须支付被上诉人经济补偿金、2011年1、2月份工资及25%额外经济补偿金、未签订劳动合同的双倍工资差额。望贵院查清本案事实，依法支持上诉人的请求，维护上诉人的合法权益。

此致

东莞市中级人民法院

                                    具状人：A发展有限公司 B厂

201X年X月2X日