周是宏的空间

迟延履行法定职责被判决违法------行政机关不作为经典案例

江苏省某某县人民法院行政判决书

    (2 0 0 7)东行初字第0 0 0 7号

    原告某某，女，1 9 4 2年1 1月1 9日生，汉族，住某某

县掘港镇南市路1 3号。

    委托代理人周是宏：江苏省某某律师事务所律师。

    被告某某县建设局～住所地某某县掘港镇青园南路1 5 0

号。

    法定代表人，局长。

    委托代理人，某某县城市管理局工作人员。

    委托代理人张某某，江苏南通某某律师事务所律师。

    原告某某诉被告某某县建设局请求确认迟延履行法定

职责违法一案，于2 0 0 7年1月1 0日向本院提起行政诉讼，本

院当日依法受理并向被告邮寄送达了起诉书副本、应诉通知、

举证通知，于2 0 0 7年1月1 6日依法组成了合议庭。因原告以

同一事实，另行向本院起诉请求撤销被告作出的行政处罚，本

院也已予以受理，并曾与本案合并审理，因原告申请需对违章

建筑进行勘验，本院扣除审限2 8天。本院于2 0 0 7年2月5

日公开开庭，合并审理了两案，于2 0 0 7年4月1 3日单独公开

开庭审理了本案。原告某某及委托代理人周是宏、被告某某

县建设局的委托代理人左某某、张某某均到庭参加了诉讼。本案

现已审理终结。

    2 0 0 6年11月1 7日，被告某某县建设局对某某县掘港镇

群力巷居民某某、某某违章建房分别作出东建罚字第2 0 0

号、第2 0 1．号《行政处罚决定书》，责令某某、某某在符合条件时补办建房手续，并各处以罚款人民币一万元。原告认

为被告迟延履行法定职责的行政行为违法，于2 0 0 7年1月1 0

日向本院提起行政诉讼。

    被告于2 0 0 7年1月1 9日向本院提交了答辩状以及下列证

据、法律依据：

    1、某某县建设局法人代码证书；

    2、2 0 0 1年9月1 5日某某县人民政府办公室东政办发

[2 0 0 1．]1 2 1．号《某某县建设局职能配置内设机构和人员编制规

定》；

    3、执法委托书；’

    4、执法人员的执法证五份；

    5、2 0 0 6年6月2 8日和2 0 0 6年9月1 6日违章现场勘察

笔录；

    6、2 0 0 6年6月6日对某某的询问笔录；

    7、证人耿汉祥的调查笔录，证明某某违章建筑的情况；

    8、证人陆志兵的笔录，证明某某、某某违章建筑施

工时没有领取工程施工许可证；

    9、2 0 0 6年1 O月4日某某的询问笔录，证明停工后再

次施工的情况；

    1 O、2 0 0 6年11月1 4日某某的笔录，证明该违章建筑

属于二人所有；

    1 1、施工现场照片、现场勘察地形图三张、立面勘察图，

证明施工现场的情况；

    1 2、2 0 0 6年6月9日的停工通知书及送达回证；

    1 3、被告的工作日记，证明被告从2 0 0 6年6月6日开始，

对查处某某和某某违章建筑一直是恪尽职守，依法行政

的：1 4、被告的执法纪要，系被告到施工现场进行执法的情况

记录；

    1 5、2 0 0 4年8月1 5日某某出具给掘港镇南市居委会的

建房申请书、2 0 0 6年4月2 2日某某向居委会出具的关于申

请危房拆建的报告、2 O 0 6年4月2 O日由某某出具给居委会

的关于申请危房拆建的报告、某某某某两户的个人住宅选

址申请表，证明两户进行危房拆建经过了掘港镇建设所和掘港

镇人民政府的初审；

    1 6、案件讨论记录；

    1 7、行政处罚听证告知书及送达回证，证明被告作出行政

处罚的相关程序合法；

    1 8、行政处罚决定书及送达回证，证明被告依法作出两份

行政处罚决定书，并送达给两被处罚人；

    1 9、《中华人民共和国城市规划法》；

    2 O、《江苏省实施<中华人民共和国城市规划法>办法》；

    2 1、《江苏省城市规划管理技术规定》；

    2 2、《某某县县城总体规划》。

    原告诉称，2 0 O 6年5月1 O日，某某县人民政府作出通告，

对通告之后在建的违章建房，一律予以拆除。2 O O 6年5月下

旬，某某擅自拆建自有住宅，为此原告向被告举报并多次向

有关部门反映情况，但被告不积极履行法定职责，直到2 0 O 6

年1 1月违章建筑建成后，才作出处罚。为此原告认为被告消

极怠慢行为应确认违法。

    原告提供了下列证据：

    1、原告身份证、房屋产权证、户口簿复印件，证明原告

主体身份适格；

    2、某某县人民政府2 O 0 6年5月1 0日通告，证明被告适用法律作出责令改正的行政处罚行为与通告相悖；

    3、建筑物照片，证明某某、某某违章建筑；

    4、2 0 0 6年1 0月1 6日某某快讯，报载某某县建设局对2 5

家顶风作案的违章建筑进行了查处，证明本行政处罚案查处工

作违反了公正性和及时性的原则；

    5、某某、某某的婚姻状况证明；

    6、《上海市城市规划条例》，第6 1条明确了个人住房翻建

改建未取得建设工程规划许可证的，应作出停工限期拆除的处

罚；

    7、《中华人民共和国城市规划法》列出以下应当拆除的：

严重影响采光的、位于城市主要道路范围内的，行政机关作出

停工后仍然强行盖起的；

    8、最高人民法院行政审判庭《关于对<中华人民共和国城

市规划法>第四十条如何适用的答复》，本案被处罚人不听劝阻

强行盖起的建筑，严重影响他人采光，应当予以拆除；

    原告对被告所举证据提出质证意见如下：

    1、被告的举证均不合法，理由是根据正当程序的基本要

求以及行政处罚法和建设部《建设行政处罚程序规定》，被告

的法定程序内没有关于立案审批程序的材料，而立案必须经过

其主管领导批准后才是合法程序，否则被告整个行政执法程序

就丧失了合法的基础；

    2、对被告所举证据6的真实性提出异议，在询问笔录中

原始记录应是2 O O 6年5月下旬建筑的，而4月2日系更改后

的记录；

    3、对被告所举证据7、8、9、11没有异议；

    4、被告所举证据1 4、1 5，因都是复印件，不予认可。

    5、被告所举证据1 4认为是违法的，被告认为是1：1．3 1，实际要求是1：1．3 9；

    6、对被告所举证据1 0的真实性有异议，某某与某某

离婚属实，被告将某某列为被处罚主体是错误的。

    被告辩称，本案属于原告撤诉后，以同一事实和理由重新

起诉的，人民法院应不予受理。被告受理举报某某违章建筑

后，依法立案、开展调查取证、现场勘察工作，在某某不听

劝阻的情况下，于2 O O 6年6月9日及时送达《停工(核查)

通知书》，并先后数十次找某某谈话，严格制止其违章行为。

因此，被告不存在迟延履行法定职责，某某在被告送达《停

工(核查)通知书》后，虽停止施工一段时间，但最终在2 O O 6

年11月全部封顶，这绝不是被告迟延履行法定职责所致，而

是某某目无法律、强行违章建筑所致。现行行政法律法规对

行政机关查处违章建筑的期限并无明确规定，因此，被告整个

对某某违章建筑的查处过程，一直是及时履行法定职责。另

外，原告不是与某某相邻房屋的所有权人，因此，请求法院

驳回原告的起诉。

    被告对原告的证据，提出质证意见如下：

    1、原告所举证据1、证据5没有异议。但证据2不能作

为对相对人行政处罚的依据；

    2、证据3不能反映照片拍摄的时间；

    3、证据4、证据6与本案没有关联性。

    合议庭综合当事人的举证、质证，认证如下：1、被告的

证据1 4、1 5，因复印件未提供来源暂不予认定，被告的证据

1 6，原告对其内容提出异议，因异议属另一行政诉讼案件内容，

对本案无影响，合议庭对此予以认定；对被告的其他证据，因

原告未有实质性异议，合议庭对其证明力予以认定；

    2、原告的证据6，系上海地区有关规定，与本案不具关联性，对其证明力不予认定；原告的其他证据，被告未提出实

质性异议，合议庭予以认定；

    本院根据当事人提供的证据及庭审中的陈述，认定以下案

件事实：    ，

    原告与案外人某某、某某相邻而居，原告居所房产权

登记人为其夫张德群。2 0 0 6年6月初，原告向被告举报陆锡

仁有违章建筑行为，被告接到原告举报后，于2 0 0 6年6月6

日开始对某某、某某违章建筑的行为进行查处，于2 0 0 6

年1 1月1 7日对某某、某某分别作出东建罚字(2 0 0 6)第

2 0 0号、第2 0 1．号行政处罚决定，原告认为被告迟延履行法定

职责的行政行为违法，于2 0 0 7年1月1 0日向本院提起行政诉

讼。

    另查明，2 0 0 6年11月6日，原告向本院提起行政诉讼，

起诉被告为某某县城市管理局，后变更被告为某某县建设局，

请求法院判令被告立即履行法定职责，对某某违章建房予以

拆除，由于诉讼请求有误，经本院释明，原告于．2 0 0 6年1 2

月5日撤回起诉，本院于2 0 0 6年1 2月1 6日裁定予以准许。

    本院认为，被告对本县辖区范围内的违章建筑行为具有查

处的法定职责；原告于2 0 0 6年11月提起的行政诉讼与此次提

起的诉讼，无论是诉讼请求还是理由与此次诉讼均不相同，因

此不能认定为重复起诉，被告的抗辩理由不能成立；虽然原告

所住房屋房产证登记人为张德群，但原告作为该房屋的共同使

用人对被告是否履行职责也当然涉及到其相邻权利，所以原告

具有本案原告主体资格；根据最高人民法院《关于执行<中华

人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第三十九条之规定：

“公民、法人或其他组织申请行政机关履行法定职责，行政机

关在接到申请之日起六十日内不履行的，公民、法人或其他组织有权向人民法院提起诉讼，人民法院应当受理。"这里的不

履行即未作出明确的结论并告知当事人，即使其已启动立案调

查等程序，仍应认定该具体行政行为尚未成立。被告建设局在

2 O O 6年6月初接到原告的举报后，虽进行了调查举证，但迟

延至2 0 0 6年11月1 7日，才对某某、某某作出了行政处

罚，被告方未能在法定期限内作出结论并告知原告，应认定其

构成违法不作为。据此，依照最高人民法院《关于执行<中华

人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第五十七条第二款

第二项的规定，判决如下：

    确认被告某某县建设局在查处某某、某某违章建筑行

政处罚案中，未在法定期限内履行法定职责违法。

    案件受理费1 O O元，由被告某某县建设局负担。

    如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院

递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省

南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1 O O

元(中院开户行：中国农业银行南通分行营业部，帐号：

7 O 7 O O 1 O 4 O O O 1 7 7 2)。

审  判  长  顾金强

审  判  员  顾薛慈

审  判  员  吴金国附：最高人民法院《关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>

若干问题的解释》

    第五十七条人民法院认为被诉具体行政行为合法，但不

适宜判决维持或者驳回诉讼请求的，可以作出确认其合法或者

有效的判决。

    有下列情形之一的，人民法院应当作出确认被诉具体行政

行为违法或者无效的判决：

    (一)被告不履行法定职责，但判决责令其履行法定职责

已无实际意义的；  ‘

    (二)被诉具体行政行为违法，但不具有可撤销内容的；

    (三)被诉具体行政行为依法不成立或者无效的某某县建设局

关于撤销东建罚字(2 O O 6)第2 0 0号、

    第2 0 1号处罚决定书的决定

某某、某某：

    因某某对我局东建罚字(2 0 0 6)第2 0 0-~、第2 O 1

号处罚决定提起行政诉讼，期间我局发现，调查材料取于

同一个违法行为，而我局对你们给予了两次罚款的行政处

罚。根据《行政处罚法》第五十四条第二款之规定，本局

决定对东建罚字(2 0 0 6)第2 0 0  、第2 0 1号处罚决定书

给予撤销。。