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曹XX等47人诉XXX用品（深圳）有限公司案，邹兵律师代理，最后公司赔偿员工230万

曹XX等47人诉XXX用品（深圳）有限公司案，邹兵律师代理，最后二审判决公司赔偿员工230万加班费及补偿金。

代 理 意 见

尊敬的审判长、审判员：

     受曹XX等47人的委托，邹兵律师担任47人诉XX用品（深圳）有限公司劳动争议案的代理人，出庭参与本案12月13日的庭审活动。现就本案，发表如下代理意见，请法庭参考。

   1、关于曹XX等47人与XXXXXX用品（深圳）有限公司依法解除劳动关系前双方法律关系的性质。

根据讼争双方提交的可相互验证的上诉人（员工）入职登记表、人事登记卡、人事资料卡等资料显示，共有38名员工已在被上诉人处连续工作了10年以上，且至上诉人申诉立案之日双方仍保持着事实劳动关系，故上诉人完全符合《劳动法》第20条[①]签订无固定期限劳动合同的条件，而依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（2001年4月16日）》[②]第16条之规定，根据上诉人已在被上诉人处连续工作10年以上，至上诉人申诉立案之日双方仍保持事实劳动关系的基本事实，虽然双方讼争双方没有签订书面的正式无固定期限劳动合同，但仍应视为双方已存在无固定期限劳动合同法律关系。

   2、关于上诉人依法行使随时解除劳动关系权利的问题

   《劳动法》[③]第32条、《深圳经济特区劳务工条例》第23条、第28条第（三）项、《深圳经济特区劳动合同条例》第25条第（三）项、第30条第（三）项、第31条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（2001年）》第15条及深圳中级人民法院审理劳动争议案件纪要（2006年88号）第7条等皆明确规定，未按照合同约定支付劳动报酬或提供劳动条件的，劳动者可以随时通知用人单位解除双方之间的劳动关系。仲裁开庭时，被上诉人总经理张黄XX、副总经理张XX等到庭，庭审中47名上诉人员工明确向被上诉人表示因其无故拖欠2005年5月1日至2007年4月30日加班加点工资、2006年度年终奖、产假工资等违法违约行为严重侵害了上诉人的合法权益，故自2007年5月23日起解除与其之间的劳动关系，同时表示十分乐意协助被上诉人做好相应的工作交接，并已在事实上配合被上诉人做好了各项交接工作（见上诉人证明）。故，依据上述法律法规，被上诉人除应全额补发拖欠的工资等，还应根据上诉人工作年限支付解除劳动关系经济补偿金等。

上述法律法规明确赋予劳动者因用人单位劳动严重违法违约行为而可“随时”解除劳动关系的权利，但并没有苛求必须以书面的形式行使该项权利，也没有限制行使该权利的具体时间，在双方当事人皆已出庭参加仲裁活动的情况下，员工当庭明确通知解除与被上诉人之间的劳动关系，该意思表示真实而明确，讼争双方能够充分了解，是完全符合相关劳动法律规定的。解除劳动关系后员工长达一个多月对交接工作的积极配合保障了被上诉人生产经营的平稳过渡。

    3、关于劳动争议申诉时效问题

1、2007年5月14日上诉人申诉至劳动争议仲裁委员会时，上诉人与被上诉人之间的劳动关系处于存续期间。

2、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》（法释〔2006〕6号）[④]第1条、第2条，上诉人主张权利之日（2007年5月14日上诉人申诉立案之日）才是双方加班工资拖欠争议发生之日，故上诉人的该项请求皆未超过法定申诉时效，被上诉人以上诉人申请仲裁超过六十日为由主张不应支付，该主张依法不应获得支持（双方劳动关系解除争议自2007年5月23日方才发生）。

    《劳动法》第82条[⑤]明确规定，上诉人应当自劳动争议发生之日起六十日内提出，《劳动部关于印发<劳动法>若干条文说明的通知》第82条虽规定“劳动争议发生之日为知道或应当知道权利被侵害之日”，但该《通知》并非法律法规，也非规章，而是部门规范性文件，依据《中华人民共和国立法法》相关规定，其对“劳动争议发生之日”的解释直接违反了上位法《劳动法》的基本规定，故该规定根本不能作为本案审理的法律依据。被上诉人以此确定双方“加班工资拖欠争议发生之日”是完全错误的。

3、《民法通则》第135条[⑥]、劳动部《工资支付暂行规定》第4条、《深圳市员工工资支付条例》第17条、《广东省工资支付条例》第16条皆明确规定用人单位必须将与员工工资清单内容一致的工资支付表、工资支付台帐等书面记录至少保存2年，而且明文规定用人单位支付工资的期间为双方劳动关系建立之日起至双方劳动关系解除或终止之日，即应支付劳动者自入职到离职期间的全部工资（当然包含加班工资）。

劳动报酬权利作为最基本的民事权利（也是基本人权－生存权），是《破产法》等特别保护的债权（甚至优先于国家税款获得清偿），法律当然至少应当保护2年的实体权利。而本案上诉人在双方劳动争议发生之日起60日内即已提起申诉（争议发生之日起60日内必须提起申诉，系通过法律途径保护自身实体权利的程序性时间要求），故上诉人2005年5月1日至2007年4月30日加班加点工资、产假工资、2006年度年终奖等依法都应加以保护，依据上述司法解释、工资支付条例等，本案被上诉人以超过60日申诉期间作为拒付的理由依法不应采纳。

    4、关于上诉人考勤记录、工资支付情况的举证问题

   考勤记录等的举证规定：劳动部《关于确定劳动关系有关事项的通知》等相关法律文件规定，考勤记录、加班申请书、生产日报统计表、勤怠明细等准确记载本案上诉人具体工作时间的书面记录应由被上诉人举证，即其应就上诉人主张的2005年5月1日至2007年4月30日有无加班加点、加班加点具体时间举证，否则应承担举证不能的法律后果。但本案被上诉人仅提供了上诉人诉称时段的工时明细统计表（被上诉人证据12：已显示上诉人有大量加班的事实），却无上诉人每月实际考勤记录等予以验证，而该份证据与被上诉人提交的证据1、2、3、4、5、11中记载的加班工时不一致（上诉人统计的加班加点工时），自相矛盾，故该组证据不具有真实性，依法不应采信。依据《深圳市中级人民法院关于审理劳动争议案件相关法律适用问题的座谈纪要》第25条[⑦]规定的精神，依法应采信本案上诉人主张的合理加班时间（被上诉人证据12统计的加班工时接近上诉人统计的合理加班时间，只是略少于）。

工资支付情况的举证规定：《广东省工资支付条例》[⑧]第十七条规定，用人单位支付工资时，应当向劳动者提供其本人的工资清单。用人单位延长劳动者工作时间或者在休息日、法定休假日安排劳动者工作的，应当在工资清单中列明相应的工资报酬；未列明且无法举证已支付的，视为未支付相应的工资报酬。第44条规定，因工资支付（如加班加点工资、年终奖金的支付等）发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。

即本案被上诉人应当依法提供是否足额支付上诉人诉称期间加班加点工资的相关证据如工资支付台帐、工资支付表、工资条等，如不能举证，依法则应承担举证不能的法律后果。被上诉人现提供的证据1－5工资条并不具有真实性，因为其记载的工时与被上诉人证据12记载的工时自相矛盾，被上诉人更无与之相对应的上诉人签名工资支付表等加以验证，上诉人也不认可，故依法不应采信。而且该证据中并未列明上诉人平时加点、休息日加班工时及其工资，且被上诉人又无法举证已支付，依法应视为其未支付相应的劳动报酬（即未支付上诉人2005年5月1日至2007年4月30日加班加点工资、产假工资、2006年度年终奖等）。

综上，恳请法庭全面考虑劳动法倾斜保护劳动者合法劳动权益的立法宗旨，依法全面保护工资权益长期遭受被上诉人非法侵害的上诉人各项合法合理之诉求，以实现劳资双方之间真正的公平与正义。

此致

上诉人代理人：邹 兵  律师 

  2007年12月10日