婚约财产代理词 |
| 分类：案例集锦 时间：(2013-07-26 09:14) 点击：680 |
婚约财产代理词 审判长、审判员： 内蒙古原法律师事务所依法接受本案上诉人的委托，指派我作为 其诉讼代理人参加本案的诉讼。现依据事实与法律，发表如下代理意见。 一、30000元买房款不属于彩礼钱，这是一审已认定的事实。 彩礼是指以缔结婚姻关系为目的，按照当地习俗，婚前男方给付女方的数额较大的金钱和物品。就是男方在婚姻约定初步达成时向女方赠送聘金、聘礼的习俗，这种聘金、聘礼俗称“彩礼”，一般是指男方给女方家庭一定数额的财产，约定男女双方将来结婚的订婚礼物，是民间通行的男方对女方家庭抚育女方成长而给予的一种报答或者补偿。因此，彩礼一般具备以下几个特点：(1)该地有给付彩礼的习俗，婚前给付一般与缔结婚姻有关。(2)彩礼主要归女方娘家。 从彩礼的特点来看，彩礼是根据当地习俗给付女方娘家的。但本案的3万元购房款，并不是按当地习俗给付女方娘家的彩礼，而是用于婚后购买房屋的款项。一审时证人马某、王某的证言足以证明上诉人第一次给付的28000元是彩礼钱，第二次给付的3万元是用于结婚后购买房子的款。因此，3万元购房款不是彩礼钱。被上诉人应予以退还。 二、30000元买房款不属于赠与，这也是一审已认定的事实。 一审已证明并认定，结婚前由介绍人转交给被上诉人的3万元，其用途是用于上诉人与被上诉结婚后购房。因此，此款不是上诉人赠与三被上诉人的彩礼钱。 三、3万元购房款是上诉人婚前财产，为上诉人所有，三被上诉人应予退还。 3万元购房款是上诉人与被上诉人结婚前由介绍人转交给被上诉人的，这是不争的事实。因此，3万元购房款是上诉人婚前财产这一事实是肯定的。根据《婚姻法》第十八条：一方的婚前财产，为夫妻一方的财产。根据此条规定，一方婚前财产，永远是个人财产,不会因结婚或结婚时间长短或离婚时子女由谁抚养而发生所有权转移或变更。 上诉人与被上诉人结婚后三被上诉人未用3万元为上诉人买房子又未将3万元购房款交于上诉人，购房目的没有实现，三被上诉人应将上诉人的3万元退还给上诉人，现上诉人与被上诉人已离婚，三被上诉人继续占有此款更没有合法根据，被上诉人获得的利益虽属既成事实，也不能受法律保护。被上诉人又以购房款已花完为由，不予退还其理由是不成立的。这里值得提及的是，上诉人的经济条件十分困难，上诉人的母亲患有严重的糖尿病，需天天服药维持。上诉人与被上诉结婚时的花费、彩礼钱和购房款等均是向银行贷款或向个人借的高利借款，现仍欠外债无力偿还。 一审法院以双方结婚时间较长、已生育子女且所生男孩由被上诉人抚养为由，判决买房款30000元不予退还是错误的。这里值得说明的是，子女的抚养费上诉人一直在支付。三被上诉人否认收到此款并拒绝返还，侵犯了上诉人的合法权益，使上诉人的利益受到损失，上诉人请求返还3万元购房款的请求有理，于法有据，被上诉人告负有返还的义务。 综上所述，30000元买房款即不属于彩礼钱又不属于赠与。在没有购房或离婚后被上诉人应将此款退还给上诉人。请求二审法院在查清事实的基础上依法给予改判，支持上诉人的诉讼请求。 以上代理意见，请法庭予以采纳。 上诉人代理人：内蒙古原法律师事务所 赵红霞律师
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盗抢车辆发生交通事故赔偿
一、案情简介
2011年2月19日19时20分许，代XX将其驾驶的出租车停放在药店门前，未熄火、未拔钥匙，被他人盗开后与行人郭XX发生交通事故，造成郭XX腹部、腿部等多处受伤，肇事车的盗窃人在发生交通事故后逃逸，尚未查获。该出租车车主为宁XX，出租车挂靠路通公司、车主宁XX将出租车租赁给代XX使用，车主宁XX在保险公司为肇事车投保了第三者强制责任险，发生交通事故时车辆在有效保险期间内。
郭XX以代XX、车主宁XX、肇事车的挂靠公司路通公司、肇事车投保交强险的保险公司为被告向巴林右旗人民法院提起诉讼，要求代ＸＸ等四被告赔偿治疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金等。该院经过审理判决代XX承担赔偿责任。本律师作为原告郭XX的委托代理人参与了本案诉讼活动。
二、审理和判决。
原告郭XX诉称：2011年2月19日19时20分许，原告在大板镇新政府的花池里，有人驾驶ＸＸ牌号出租车将原告撞伤，原告被送到医院，经诊断原告身体多处受伤。住院治疗32天。要求四被告赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费，后期治疗费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金等合计98694.54元。
被告代XX辩称：原告向我主张赔偿损失于法无据，应向真正的肇事者（偷车人）主张，由盗窃机动车的人承担赔偿责任。我下车买药，车被偷走，脱离我的控制，在此过程中我并没有过错，故我不应承担赔偿责任，请求法院驳回原告对我的起诉。
被告宁XX辩称：我是出租方，与租赁人形成合同关系，我合法将车出租，保险公司先行赔偿，然后由使用人代XX和担保人承担赔偿责任，我在此事故中无过错，不是直接肇事人，故我不承担责任。
被告路通公司辩称：肇事车辆是由代XX使用和管理的，实际车主是宁XX，我公司只是个体出租车的管理者，在此过程中没有过错，不是侵权人，故不应承担责任。我公司既不是所有人、占有人、也不是驾驶人，也没有车辆营运利益，我公司不应承担赔偿责任。
被告路通公司辩称：我公司已经履行了机动车交通事故强制保险的垫付责任。对原告的其他损失不负垫付和赔偿责任。
本律师代理原告向法院提供了如下证据：1、交通事故证明书；2、医疗单据、诊断书等。在本案真正的交通事故肇事者逃逸，尚未查获的情况下，为了维护原告（受害者）的权益，在法庭辩论阶段，本律师就实际使用人即管理人代XX对车辆被盗存在过错应承担赔偿责任和保险公司应在第三者强制责任保险限额内承担赔偿责任发表了以下代理意见：
1、被告代XX作为车辆实际使用人未尽到妥善保管车辆义务而发生失窃，其应该对原告在交通事故中的损失承担赔偿责任。
交警部门作出的《道路交通事故证明》虽然没有责任认定，但是足以认定，被告代XX将机动车随意停放，下车时未锁车门且并未熄火，机动车属高度危险物，其所有人或使用人具有更加严格的管理义务，因此法律规定车主或使用人对自己的车辆以及钥匙有义务妥善保管。本案中的车子被盗开致发生交通事故，正是因为被告代XX未按照交通法律法规的规定履行驾驶员的责任，未尽到妥善保管的注意义务，放任管理使他人有机可乘，致使机动车脱离其控制而发生交通事故。这种管理上的过失与机动车事故间有因果关系，所以，被告代XX应当承担其过错赔偿责任。
《道路交通事故证明》虽未对本案事故作出责任认定，完全可认定代XX驾驶出租车是本案的肇事车辆，并将原告撞伤这一事实。本案无法证明原告有交通违法行为，依《道交法》第七十六条规定，推定机动车一方承担全部赔偿责任。
2、保险公司应在该机动车投保的第三者强制责任保险限额内承担赔偿责任。
《侵权责任法》第四十八条规定：机动车发生交通事故造成损害的，适用交通安全法的有关规定。这是对道路交通事故侵权的法律适用原则，这一条明确了《侵权责任法》和《交通安全法》一般与特殊关系，特别条款优先适用于一般条款的规定。也就是说当发生交通事故时，最先应当适用的法律是《交通安全法》。依据《道路交通安全法》及《交强险》的规定，保险公司在被保险机动车被盗抢期间肇事的情况下，仍然要对道路交通事故所致第三人人身损害在交强险限额内予以赔付。
《道路交通安全法》第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿。可以看出，交强险是一种“对车不对人”的保险，只要是机动车发生了事故，不管驾驶人是不是该车辆的所有人，保险公司都应当在交强险限额范围内承担赔偿责任。是一种无过错责任，不考虑机动车方是否有过错，不管机动车驾驶人是否有责任，保险公司都应当承担交强险赔偿责任。
《交强险条例》第二十一条第一款规定：被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在交强险责任限额范围内予以赔偿。只要不是受害人故意的，其它任何情况下不得免除保险公司的赔偿责任。
两条款确立了保险公司对保险事故承担无过失赔偿责任的基本原则，即投保交强险的机动车发生交通事故，致第三者人身伤亡及财产损失，由保险公司首先在责任限额内予以赔偿，不论交通事故当事人各方是否有过错以及过错程度如何，此体现了交强险保障受害人及社会大众的根本目的。
需要注意的是《侵权责任法》第五十二条的规定，即当车辆被盗窃、抢劫或抢夺后发生交通事故造成损害的，应当由盗窃人、抢劫人、抢夺人承担赔偿责任，保险公司可以在交强险责任限额范围内垫付抢救费用，并有权向事故责任人追偿。该法条并没有排除保险公司交强险限额内的法定赔偿责任，只是赋予保险公司一项垫付费用的追偿权，该法条应当理解为：在机动车被盗窃、抢劫、抢夺后，发生交通事故的，保险公司应当在交强险责任限额内对受害人承担赔偿责任，其也有义务按照《道路交通安全法》的规定在保险限额内先行垫付受害人的抢救费用，对于该垫付的抢救费用，保险公司有权向盗窃、抢劫、抢夺行为人追偿。因此，即使车辆在被盗窃、抢劫、抢夺的情况下，发生交通事故的，保险公司仍应当在交强险责任限额内先行赔偿受害人的损失。
《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条规定：交强险实行分项责任限额，即细分为死亡伤残、医疗费用以及财产损失三大类责任限额，财产损失仅是第三者损失中的一个项目。第二十二条规定：被保险机动车被盗抢期间肇事的，保险公司在交强险责任限额范围内垫付抢救费用，并有权向致害人追偿。造成受害人的财产损失，保险公司不承担赔偿责任。该条款关于“垫付和追偿”的规定，不是免除保险公司的人身伤亡赔偿除外责任，而是强化了在被盗抢期间肇事的情形下对受害人的保护。如果以垫付责任推导出人身伤亡赔偿除外责任，是对第二十二条的误读或曲解。该条款只规定了被保险机动车被盗抢期间肇事发生交通事故，造成受害人的财产损失，保险公司不承担赔偿责任，并没有规定被保险机动车被盗抢期间肇事发生交通事故、造成受害人人身损害可以免除保险公司的保险责任。因此，“保险公司”不能援引《交强险》22条作为对第三人人身损害免赔的抗辩。
抢救费用保险公司先行垫付但可追偿，但对受害人抢救费用以外人身伤亡损失并未规定保险公司予以免责。死亡伤残和医疗费用不属“财产损失”，对人身伤亡，保险公司仍应按照第二十一条承担赔偿责任。故保险公司对原告财产以外的损失应在其责任限额内承担赔偿责任。无禁止则应适用《道路交通安全法》第七十六条及《交强险条例》第二十一条第一款，故盗抢车辆造成交通事故，对受害人的人身伤亡损失，保险公司应在死亡伤残赔偿限额内予以赔偿。
从《交强险条例》的立法宗旨看，立法的目的是为了保护机动车道路交通事故受害人依法得到赔偿。从法律逻辑上讲，受害人因机动车驾驶员一般过失尚且能够得到赔偿，则在该条例第二十二条规定的四种情形下，受害人的人身伤亡更应该得到保险公司的赔偿。
保险公司对第三人的责任是一种法定责任，只要是由于该机动车的驾驶行为给第三人造成损害的，无论驾驶人是谁，保险公司都应赔偿。
《侵权责任法》第四十九条：因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。该条明确规定，保险公司对第三人的责任是一种法定责任，只要是由于该机动车的驾驶行为给第三人造成损害的，无论驾驶人是谁，保险公司都应赔偿。
最高人民法院法释【1999】13号《关于被盗机动车辆肇事后由谁承担损害赔偿责任问题的批复》中规定对物质损害所有人或使用人不承担责任，并没有规定对人身损害不承担赔偿责任。
本案是驾驶人逃逸，并不是车辆逃逸，保险公司应根据保险合同对原告进行赔偿。《机动车辆保险条款》中载明的保险车辆肇事逃逸，仅指车辆逃逸，不包括人的逃逸。如果说双方理解有争议，根据合同法的规定，应作出不利于提供格式条款一方的解释，只能解释为车辆的逃逸；原告在事故发生之后已经报案。未造成事故损失扩大和影响职能部门对现场的勘察及责任认定。保险公司也并未因此加重义务等情况下，就不应认定为交通肇事逃逸，保险公司不能依照保险车辆肇事逃逸的免责条款主张免责。
三、审判。
一审法院经审理认为：代XX作为一名出租车司机，下车熄火，拔钥匙是基本常识。但是代XX将其驾驶的出租车停放在药店门前，未熄火、未拔钥匙，进店买药，导致车辆被盗，从而发生了交通事故，代XX没有尽到一个司机应有的注意义务，存在管理瑕疵，故应承担赔偿责任。一审判决被告代XX赔偿原告各项损计合计人民币32909.58元。被告宁XX、路通公司、保险公司不承担赔偿责任。
被告代XX不服一审判决，上诉至赤峰市中级人民法院。中级人民法院经审理维持了一审判决。
四、律师评析。
1、本案属于机动车交通事故责任纠纷。机动车属高度危险物，其所有人或使用人具有更加严格的管理义务，未尽到妥善保管车辆义务而发生失窃，车子被盗开致发生交通事故，这种管理上的过失与机动车事故间有因果关系，所以，车辆的管理者应当承担其过错赔偿责任。
2、本律师认为，本案保险公司应在交强险责任限额内承担赔偿责任。其法律依据是《侵权责任法》第四十八条规定：机动车发生交通事故造成损害的，适用交通安全法的有关规定。这是对道路交通事故侵权的法律适用原则，这一条明确了《侵权责任法》和《交通安全法》一般与特殊关系，特别条款优先适用于一般条款的规定。也就是说当发生交通事故时，最先应当适用的法律是《交通安全法》。依据《道路交通安全法》及《交强险》的规定，保险公司在被保险机动车被盗抢期间肇事的情况下，仍然要对道路交通事故所致第三人人身损害在交强险限额内予以赔付。
《道路交通安全法》第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿。可以看出，交强险是一种“对车不对人”的保险，只要是机动车发生了事故，不管驾驶人是不是该车辆的所有人，保险公司都应当在交强险限额范围内承担赔偿责任。是一种无过错责任，不考虑机动车方是否有过错，不管机动车驾驶人是否有责任，保险公司都应当承担交强险赔偿责任。
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