吴远国律师

刑事上诉状

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刑事上诉状

上诉人：李二毛，男，1994年11月20日出生，苗族，四川省市XX区人，高中文化，系XX县中学高三在校学生，住XX县兴旺路**号，因寻衅滋事罪被XX县公安局刑事拘留，现羁押于成都X区看守所。

法定代理人罗小五，女，现年44岁，回族，四川XX县人，务农，住XX区兴旺路888号，系上诉人李二毛之母。

上诉人不服成都市XX区人民法院（2019）川刑X法初字第168号刑事判决书之判决，特依法提出上诉。

上诉请求

请求贵院依法改判XX区人民法院（2019）川刑X法初字第168号刑事判决书之判决，依法改判上诉人免于刑事处罚。

事实和理由

一、    本案认定上诉人构成聚众斗殴罪，其公诉机关提供的证据材料系侦查机关采用刑讯逼供的方式所取得，其认定的构成犯罪证据系非法取得，依法应当予以排除，该证据不能作为定案的依据。

本案在侦查阶段，由于侦查机关在收集证据过程中，采用了非法的手段取得了证据，违反了《中华人民共和国刑事诉讼法》及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于办理刑事案件非法证据若干问题的规定》。《非法证据规定》第一条规定：“采用刑讯逼供等非法手段取得的犯罪嫌疑犯、被告人供述和采用暴力、威胁等非法手段取得的证人证言、被害人陈述，属于非法言词证据。”第二条规定：“经依法确认的非法言词证据，应当予以排除，不能作为定案的根据。”因此，请求贵院对一审法院认定上述人构成聚众斗殴罪的证据不予采信。

二、    一审认定与本案事实不符。

上诉人在2019年1月初与张三发生纠纷后，上诉人只给其自己的同学打电话，其他参予的人员并非系上述人邀约。上述人并没有在蜀都X广场处聚集，也没有在火车南站广场红绿灯处追打他人，其认定在火车南站广场红绿灯处持钢管追打“张三”成员与其事实不符。尽管本案系上述人与张三发生纠纷，但其本案系李四所引起。

三、本案社会危害性较小，且并未造任何损失。

本案尽管是一起聚众斗殴事件，在本案中，上诉人的行为并未给造成任何社会危害性，虽然本次事件给社会造成了一定了负面影响，但其上诉人的行为及本次事件并未给任何人造成任何伤害，其社会危害性相对较小。

四、上诉人系未成年人犯罪、而且系初犯和偶犯，无犯罪前科。

本案发生在2018年10月期间，事件发生时，上诉人未满十八周岁，系未成年犯罪，根据《刑法》第十七条第三款之规定：“已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或减轻处罚。”和《未成年保护法》第五十四条第二款之规定：“对违法犯罪的未成年，应当依法从轻、减轻或者免除处罚。”其上诉人在案发前，从未有过违法和犯罪行为，系初犯和偶犯。

五、上诉人系在校学生，羁押在校成绩优异。

上诉人在犯罪前，系成都XX中学高三在读学生，在校期间，成绩特别优异，且系学生班干部。

六、本案一审判决量刑过重。

根据其本案上诉人在案件中的作用及本案系由李四一事所引发，但其并未给社会造成较大的危害性，也未造成其们损失，应当给予上诉人免予刑事处罚。

综上所述，上诉人在本案中，系未成年犯罪，且系在校高三学生，案发前，无任何犯罪前科，系初犯和偶犯，本着对违法犯罪的未成年实行教育、感化和挽救的方针，请求贵院以教育为主惩罚为辅的原则，让上诉人早日回归课堂，参加高三复习高考，给上诉人一个悔过自新的机会，早日回归社会，请求贵院依法对上诉人免于刑事处罚。

此致

四川省X中级人民法院

上诉人：李二毛

法定代理人：罗小五

二0二0年十二月二十四日