吴远国律师

借款合同罚息与违约金并存应如何处理

借款合同罚息与违约金并存应如何处理

    【案情】

   被告张某与原告某银行签订借款合同，约定被告向原告借款20万元，期限2年，年利率14%。合同还约定，如被告未能完全履行合同义务的，则应按贷款利率加收50%计收罚息，并支付贷款金额的10%作为违约金。

    合同生效后，原告向被告张某发放借款本金20万元，但自2014年8月，被告便开始违约。经多次催收未果后，原告诉至法院，要求被告张某偿还剩余借款本息合计21万余元、复利2.5万余元及违约金2万元。

    【分歧】

    关于借款合同中同时约定罚息和违约金的情况，应当如何处理，存在不同观点：

    第一种观点认为，应同时支持罚息和违约金请求。因为本案系借款合同纠纷，而非民间借贷，故不适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（下称民间借贷司法解释）中关于利息的规定，即借款合同中银行利息、罚息、违约金加起来，年利率可以超过24%。另外，双方约定并不违法。

    第二种观点认为，应驳回关于违约金的诉讼请求。因为违约金的功能是弥补因违约行为造成的损失，其具有惩罚性。而银行借款中的罚息也具有上述同样功能，且属于银行贷款业务中的普遍做法。

    【评析】

    笔者同意第二种观点，对于银行借款合同中约定的利息及罚息予以支持，驳回原告关于违约金的诉讼请求，理由主要如下：

    1.贷款违约同时承担罚息和违约金有违公平原则

    违约金是指按照当事人的约定或者法律直接规定，一方当事人违约时，向另一方支付的金钱。违约金具有担保债务履行的功效，还具有惩罚违约方和补偿无过错方当事人损失的效果。实践中，无论约定的是违约金还是违约条款，都是为防止借款人违约而设定的，目的是确保银行放贷能安全回收。罚息也是针对不能按期偿还贷款本息的违约行为而设定的，只要借款方不按期还款，银行就有权依约按照中国人民银行有关规定计收罚息，主要表现为在期内利率上浮部分。因此对违约方来说，罚息已具有惩罚性功能，可以说涵盖了违约金的功能。本案中，被告张某违约后应承担不利法律后果，但如果判决被告同时承担罚息和违约金，则属于对同一违约行为进行重复性的否定评价，因此有失公平。

    2.银行贷款的违约损失设定应予以适当限制

    作为经营金融贷款业务的银行，具备信用中介与支付中介以及信用创造与金融服务的职能。同时，银行还应承担更多的社会责任，维护金融稳定。与个人及其它经济主体相比，其社会责任更大，更应注重社会效果。最高人民法院在原《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条曾明确规定民间借贷利率可适当高于银行利率，各地法院可根据本地区实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍。2015年9月1日起施行的民间借贷司法解释规定，民间借贷双方约定年利率不得超过24%，既约定逾期利率，又约定违约金或者其他费用的，出借人可选择主张，也可一并主张，但总计不得超过24%。可见，法律对民间借贷的利率作出了限制性规定。作为金融市场主体的银行，其贷款利率不应超过民间借贷的最高限额，与其应承担的社会职能不相适用。

    3.银行贷款的违约追偿应优先适用罚息条款

    银行贷款双方当事人的合法权益必须受到司法的平衡保护，尤其是处于相对弱势地位的借款人的正当权益不容侵犯。本案中，罚息主要为不能按期偿还贷款本息的违约行为而设置的，合同约定在借款合同载明的贷款利率水平上加收50％作为罚息，主要依据是中国人民银行发布的《关于人民币贷款利率有关问题的通知》，可见罚息具有弥补损失和惩罚的双重性功能。本案除约定利息外，还对罚息及违约金条款进行了约定。由于罚息具有弥补损失功能，故适用罚息条款已足以弥补被告违约给银行造成的损失，并达到惩罚的效果，且有相关规定作支撑，无需再进行相关调整。而适用违约金条款，其违约金数额往往较高，远超出实际欠付的利息，对此需依法进行再调整，且调整具有一定主观性，故应优先适用罚息条款。

    综上所述，在借款合同纠纷案件中，当同时约定罚息和违约金时，应优先选择罚息条款，并驳回其关于违约金的请求。

    （作者单位：黑龙江省大庆市高新区人民法院 重庆市第五中级人民法院付建国 郝绍彬）