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婚外情证据及效力问题

　　目前“婚外情”已成为导致夫妻感情破裂的重要因素。 既然一方有“婚外情”，在考虑离婚时，出于心理平衡，另一方必然想方设法取得对方“不忠”的证据，以求在离婚时，得到心理的慰藉及财产分割权益的最大化。那么，这些证据对于离婚果真那么重要么?费尽心机取得的“证据”在离婚诉讼中的作用究竟有多大呢?

　　一、辨别好两个问题

　　1、一方有婚外性行为，另一方能否获得精神损害赔偿?

　　我国是大陆法系国家，既然《婚姻法》46条仅规定四种情况才能适用损害赔偿，且未加兜底条款，法官就不能随意扩大损害赔偿的范围。因此，既使有婚外情，法院支持赔偿诉请的可能性是不大的。

　　2、鉴定孩子不是亲生，就能证明过错方与第三者有“同居”关系吗?

　　“同居”与“通奸”不是一个法律概念，同居要求二者在一定的期限内有连续、稳定共同生活的事实，这个期限一般会被定义为三个月以上。而通奸行为，可以发生在一个小时内，时间上、手段上、方式上的大相径庭，即使捉到奸，也不能证明同了居。因此，配偶与第三者有私生子，不能代表他们之间有“同居”行为，也不能必然得到精神赔偿。

　　二、还有必要获取婚外情证据吗?

　　虽然证明另一方有不正当性行为，不能必然得到精神赔偿，也并不意味着没有必要去取这方面的证据。

　　第一，根据《最高人民法院关于审理离婚案件处理财产分割问题的具体若干意见》的规定，法院在处理案件时，要坚持“照顾无过错方”处理案件。虽然这个“照顾”只是“量的变化”，而不是“质的区别”，但仍然是有利于无过错方财产分割的法定理由。

　　第二，从诉讼策略上考虑，如果有婚外情的证据，就可能在调解、诉讼中争取更多的主动，给过错方施加更多的精神压力，迫使其做出更大的让步，以达到在财产上多分的均衡状态。

　　三、“捉奸”取得的证据一定能到法院的认可吗?

　　1、自家床上“捉奸”拍照合法有效。

　　但要注意行为不要过激，照片不要传播，也不要对第三者进行人身侮辱等出格行为，证据仅用于庭审举证。

　　2、“别人家”床上“捉奸”，拍照是否合法，值得商榷。

　　因为“证据”有三性，即客观性、关联性、合法性。证据取得方式要合法，否则，取证即使反映了事实真像，结果却不能被法院采用。

　　3、在公园等公共场所取证的合法性问题。

　　如果发生的行为进入公共场所范畴，行为人的行为就失去了狭义的私密性，并且，一般认为，这是行为人自己放弃了隐私的权利，因此，取的证据被法院采纳的可能性较大。

　　四、捉奸后，迫使过错方写下的“认罪书”财产分割内容是否有效?

　　对于“捉奸”人而言，捉奸的行为是早有准备的。一旦捉奸成功，往往会利用环境优势迫使过错方签订一些类似“认罪书”之类的东西，并让过错方在早拟定好的财产分配方案上签字。对于这类协议的效力，因缺乏“公平、自愿”的契约基本原则，法院认定的可能性不大。

　　五、弄清楚以上问题，接下来就需要选择解除婚姻关系的途径：到婚姻登记管理机关协议办理，或到人民法院判决/调解办理两种。目前，我国法律不承认分居N年就可以自动解除婚姻关系。

　　(一)协议离婚的缺陷

　　1.离婚协议书的内容，不具备强制执行力。

　　2.离婚协议书的内容，可能会隐藏有后患。

　　3.离婚协议书的内容，当事人从诉讼程序上有反悔的权利。

　　(二)诉讼离婚

　　通过法院解除婚姻关系，需要做以下准备：

　　其一，相关证据的收集。除证明夫妻关系存续证据外，其他一些证据：

　　1、离婚原因证明材料：提供合法取得的婚外情存在的具体事实、证人证言、视听材料等。

　　2、夫妻关系现状的证明材料：分居的，提供分居的时间、原因等材料。

　　3、要求子女抚养权的证明材料：夫妻双方的抚养条件、子女愿意随哪一方生活的表示证明等。

　　4、财产：①房产，有产权的提供产权证明;租赁的，提供租赁合同、产权单位对租赁关系的意见;②双方的经济收入、存款、债权债务关系证明。

　　其二，家庭财产的保护。比如，公司股东出资或权证的收集、相关财务报表的收集、存折的开户行、账号、另一方股市的股东账号、房屋产权证的复印件、贵重金银首饰的保护，家庭共同财产的发票或录像等。在必要时，甚至可以采用诉讼保全的措施。